由“破”轉(zhuǎn)“產(chǎn)”：困境企業(yè)挽救機(jī)制的比較及借鑒

籍瑞華

摘?要：2020年初的新冠肺炎疫情對中國乃至世界的經(jīng)濟(jì)造成了巨大沖擊，一批原本經(jīng)營狀況良好的企業(yè)受疫情影響紛紛陷入困境。立足本土司法資源，對我國疫情期間破產(chǎn)審判的問題和經(jīng)驗進(jìn)行總結(jié)與提煉，并通過功能比較的方法，借鑒域外對困境企業(yè)挽救的優(yōu)秀立法理念，以期發(fā)揮破產(chǎn)保護(hù)機(jī)制效用，助力企業(yè)化解運營危機(jī)。具體而言，當(dāng)下我國法院應(yīng)樹立“急診醫(yī)生”的角色定位，改變過往以破產(chǎn)清算程序為中心的慣性思維，轉(zhuǎn)向注重破產(chǎn)重整與破產(chǎn)和解功效的新思路，通過推動企業(yè)破產(chǎn)不停產(chǎn)、鞏固府院協(xié)調(diào)體制、深化多元糾紛解決機(jī)制等途徑，使更多具有挽救價值的困境企業(yè)轉(zhuǎn)變破產(chǎn)的命運，獲得再生的機(jī)會。

關(guān)鍵詞：困境企業(yè);破產(chǎn)重整;比較分析

中圖分類號：D922.291.92文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1672-1101（2020）06-0021-05

Abstract： The COVID-19 epidemic at the beginning of 2020 has had a huge impact on the economy of China and even the world， leaving a number of well-run enterprises in trouble. Based on local judicial resources， this paper summarizes and refines the problems and experience of bankruptcy trial during the epidemic in China， and uses the method of functional comparison to draw lessons from the excellent legislative ideas for the rescue of distressed enterprises from abroad， so as to give full play to the effectiveness of bankruptcy protection mechanism and help enterprises to resolve operational crises. Specifically，at present，Chinese courts should establish the role of an “emergency doctor”， change the past inertial thinking centered on bankruptcy liquidation procedures， and turn to a new idea of focusing on the effectiveness of bankruptcy reorganization and bankruptcy reconciliation. By promoting the bankrupted enterprises not to stop production， consolidating the government and the courtyard coordination system， deepening the multiple dispute resolution mechanism and other ways， more distressed companies with salvage value can change the fate of bankruptcy and obtain the opportunity for regeneration.

Key words：Distressed enterprises; Bankruptcy reorganization; Comparative analysis

一、 問題的提出

伴隨著新冠肺炎疫情所造成的經(jīng)濟(jì)下行形勢，我國司法領(lǐng)域也面臨著嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)?！赌先A早報》在今年4月6日的報道中指出，疫情爆發(fā)前我國每年約有100萬家公司倒閉，但因遭受疫情打擊，我國僅第一季度就有超過46萬家企業(yè)倒閉，并且由于全球疫情的迅速蔓延，我國將面臨更為嚴(yán)峻的外貿(mào)形勢，企業(yè)倒閉數(shù)量預(yù)計還會繼續(xù)攀升。經(jīng)濟(jì)層面的影響也在司法領(lǐng)域引發(fā)了連鎖反應(yīng)，面對企業(yè)倒閉所帶來的大量破產(chǎn)糾紛案件，最高人民法院在3月底發(fā)布了第二批全國法院服務(wù)保障疫情防控期間復(fù)工復(fù)產(chǎn)八個典型案例，其中大多為人民法院在疫情期間審理的破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解案件，旨在通過發(fā)揮典型案例的指導(dǎo)作用，轉(zhuǎn)變統(tǒng)一全國各級法院在抗疫特殊時期的辦案理念，提升糾紛化解效率。

另一方面，不僅企業(yè)破產(chǎn)數(shù)量增加，疫情期間的企業(yè)破產(chǎn)原因也較之前大為不同，我國當(dāng)前的破產(chǎn)審判體系難以對其中具有挽救價值的企業(yè)實施有效救助。在疫情爆發(fā)前，我國的破產(chǎn)糾紛大多是因為債務(wù)人經(jīng)營不善等原因所引發(fā)，但近期的破產(chǎn)案件中，很多都是原本經(jīng)營良好、運作正常、前景寬廣的企業(yè)，因遭受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的沖擊，陷入生產(chǎn)停滯、外需銳減、資金鏈斷裂的經(jīng)營困境之中，在這其中數(shù)量龐大而抗風(fēng)險能力又較低的中小企業(yè)所面臨的挑戰(zhàn)是最為嚴(yán)峻的。而現(xiàn)代破產(chǎn)法理論認(rèn)為，作為社會的一份子，任何公司都不僅僅承載著債權(quán)人和公司所有者的利益，公司員工、消費者、企業(yè)合作者、政府也都會因其存滅而受到影響，因此在面對經(jīng)營陷入困境的破產(chǎn)企業(yè)之時，法院更多的是應(yīng)當(dāng)充當(dāng)它們的“ICU”，盡可能利用和解與重整兩大程序?qū)ζ溥M(jìn)行挽救和再生，而非簡單的對其進(jìn)行市場清理。但反觀我國破產(chǎn)審判的實踐歷程，人民法院對于破產(chǎn)重整和破產(chǎn)和解兩大程序的適用頻率遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于破產(chǎn)清算程序。自2007 年企業(yè)破產(chǎn)法實施至2017年這十年間，我國在A股上市的公司中僅有51家進(jìn)行了破產(chǎn)重整，企業(yè)重整數(shù)量和成功率都遠(yuǎn)低于發(fā)達(dá)國家。至于破產(chǎn)和解程序，在我國企業(yè)破產(chǎn)法頒布之初，就有學(xué)者預(yù)言“除了小型的企業(yè)破產(chǎn)案會偶爾引用該程序外，中國的和解程序?qū)⑹菍嵺`中援用最少的程序”[1]，而實踐效果也印證了當(dāng)初的推測，和解程序所帶來的功效也的確沒有達(dá)到當(dāng)初的立法預(yù)期。因此，在前期企業(yè)挽救經(jīng)驗積累不足的情形之下，我國法院急需轉(zhuǎn)變破產(chǎn)審判思維，在案件的具體操作當(dāng)中貫徹破產(chǎn)企業(yè)保護(hù)理念，維護(hù)具有挽救價值的困境企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營能力，為企業(yè)的再生打下基礎(chǔ)。

二、 域外困境企業(yè)挽救經(jīng)驗

從破產(chǎn)法發(fā)展歷史來看，1906年由沈家本起草頒布的《大清破產(chǎn)律》是中國近代第一部破產(chǎn)法，雖然該法在一定程度上有了重整制度的雛形，但受到動亂的時代背景影響，整部法律的適用效果并不理想，而我國現(xiàn)代意義上的破產(chǎn)立法活動則要追溯到上個世紀(jì)八十年代，但是正如前文所說，時至今日我國的破產(chǎn)重整和破產(chǎn)和解兩大程序從實踐效果來看仍有很大的改進(jìn)空間。相較而言，歐美國家由于起步較早，在企業(yè)挽救方面的經(jīng)驗積累則要比中國更為豐富，因此我國在面對疫情所帶來的挑戰(zhàn)以及接下來的破產(chǎn)審判改革，可以從域外的經(jīng)驗當(dāng)中汲取優(yōu)秀的立法理念，推動我國困境企業(yè)挽救機(jī)制的完善和發(fā)展。

（一） 英國：公司自愿整理程序

自愿整理程序在1986年英國《破產(chǎn)法》中正式確立，是英國困境企業(yè)挽救文化的集中體現(xiàn)。該制度的運行大致可以概括為：當(dāng)公司經(jīng)營陷入困境，公司的董事可以向公司以及公司的債權(quán)人提出達(dá)成清償公司債務(wù)的和解協(xié)議或公司事務(wù)安排方案的建議書，并任命專業(yè)的破產(chǎn)執(zhí)業(yè)者作為整理程序的監(jiān)督人，在2000年英國《破產(chǎn)法》修訂后，小公司（營業(yè)額不超過28萬英鎊，資產(chǎn)負(fù)債不超過14萬英鎊，雇員不超過50人）若啟動整理程序，法院還可以批準(zhǔn)其28天的延遲清償期，且經(jīng)過申請最長可延長至兩個月。整理程序的立法邏輯在于，其認(rèn)為相較于公司外部人，董事等經(jīng)營者更為了解公司的運營狀況，賦予公司內(nèi)部管理人員整理程序的啟動權(quán)，有利于盡早對困境企業(yè)實施整改救助，化解企業(yè)運營危機(jī)。從實踐角度來看，該制度具備以下優(yōu)勢：

1.保證了公司的持續(xù)經(jīng)營。在公司進(jìn)行自愿整理的過程當(dāng)中，董事并不喪失管理地位，公司也可以在其控制之下照常經(jīng)營，業(yè)務(wù)正常開展。不僅如此，自愿整理程序的啟動也伴隨著自動凍結(jié)規(guī)則的觸發(fā)，即如果沒有法院的批準(zhǔn)，整理期間小公司的財產(chǎn)不能夠通過強(qiáng)制執(zhí)行程序來加以轉(zhuǎn)移，公司財產(chǎn)上存有的浮動抵押也不能夠固定。這一系列的舉措最大程度的保持了公司生產(chǎn)資料和運營體系的穩(wěn)定性，減少了破產(chǎn)期間公司財產(chǎn)的貶值和生產(chǎn)資源的浪費，同時公司持續(xù)經(jīng)營的狀態(tài)也會增強(qiáng)債權(quán)人對于企業(yè)再生的信心[2]，讓自愿整理建議書當(dāng)中的相關(guān)內(nèi)容可以盡快得以落實，為企業(yè)走出困境奠定了基礎(chǔ)。

2.營造了充分的協(xié)商空間。企業(yè)的自愿整理期，其實也是債權(quán)人與債務(wù)人之間矛盾的緩和期，過程中突出了自主談判的重要性。首先，整理程序會在充分協(xié)商的基礎(chǔ)上最大程度的保障整理方案的通過，例如破產(chǎn)執(zhí)業(yè)者所制定的整理方案會經(jīng)過債權(quán)人會議和股東會議分別投票表決，但債權(quán)人會議的投票結(jié)果對于整理程序的啟動更為重要，當(dāng)整理方案在債權(quán)人會議通過而股東會議未通過時，視為整理方案通過，反對的股東可以另行提起異議之訴。其次，整理程序中法院的參與度是十分低的，除了一些程序性事項和異議訴訟需要法院介入，其余的決定權(quán)基本都掌握在自愿整理程序的各方參與者手中，在這樣的制度設(shè)計之下，整理方案的通過與否，完全取決于利益相關(guān)方的自主談判，公司的最終去向完全掌握在市場手中。

（二） 美國：預(yù)重整制度

絕大數(shù)國家的商業(yè)文化似乎都有一種共識，即相比于在時間和金錢上都成本不菲的破產(chǎn)程序，在法庭之外進(jìn)行債務(wù)重組是一種更優(yōu)選擇[3]。美國的預(yù)重整制度正是庭外債務(wù)重組程序中的代表，最早形成于上世紀(jì)九十年代初，也是2008年金融危機(jī)后助力美國重整案件數(shù)量激增的一個重要因素，大批受到金融危機(jī)沖擊的美國企業(yè)依靠其重回運營正軌，避免了被市場淘汰的命運。預(yù)重整制度具備當(dāng)事人自愿協(xié)商的便捷性和法庭內(nèi)傳統(tǒng)重整制度的正式性[4]，運行模式可以概括為：在企業(yè)出現(xiàn)困境至進(jìn)入破產(chǎn)程序這一時間段內(nèi)，債權(quán)人與債務(wù)人提前在庭外進(jìn)行多方協(xié)商，擬定并表決重整計劃，通過后交由法院批準(zhǔn)并執(zhí)行。在實踐中其具備以下特點：

1. 靈活的表決機(jī)制。為了盡可能實現(xiàn)對困境企業(yè)加以挽救的目標(biāo)，預(yù)重整制度最大的特點在于其不需要所有的利益相關(guān)人參與到重整計劃的表決當(dāng)中。美國聯(lián)邦破產(chǎn)程序規(guī)則第3018條（b）款規(guī)定，預(yù)重整程序允許債務(wù)人在重整計劃投票中不必征求取得所有利益相關(guān)的所有人員同意即可報送法院以期獲得破產(chǎn)重整的批準(zhǔn)。例如在In re Grand Union案中，普通股東在預(yù)重整期間反對重整計劃的通過，但債務(wù)人提交重整申請前并沒有征求他們的意見，法院對于重整計劃也進(jìn)行了強(qiáng)制批準(zhǔn)，對此法官給出的理由是“僅僅由于股東得到認(rèn)股權(quán)證（warrant）這一事實并不足以要求債務(wù)人向股東征集投票，我確信其他類別組得到征集投票的機(jī)會是充分的”。類似于該案件的司法判例在美國也并不在少數(shù)，預(yù)重整方案通過的門檻在法律條文和司法判例雙重支撐之下大大降低，相較于庭內(nèi)重整制度，企業(yè)可以更為輕松的獲得對運營戰(zhàn)略或股權(quán)結(jié)構(gòu)等問題調(diào)整的機(jī)會，增加了困境企業(yè)重回正軌的可能性。

2.顯著的成本優(yōu)勢。預(yù)重整制度的成本優(yōu)勢包括兩個方面：時間成本和費用成本。時間方面，預(yù)重整比傳統(tǒng)庭內(nèi)重整程序更為簡化，通過對庭外事先協(xié)商和庭內(nèi)批準(zhǔn)執(zhí)行兩大階段的有效銜接，避免了程序操作上的重復(fù)。根據(jù)對美國實踐中重整案件耗時的統(tǒng)計，預(yù)重整程序的時間一般低于200天， 而庭內(nèi)重整的平均值一般則要超過450天， 最高超過1 000天[5]，不僅如此，預(yù)重整最后成功的概率也要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于傳統(tǒng)的重整模式。費用方面，預(yù)重整本質(zhì)上還更為側(cè)重于債權(quán)人和債務(wù)人之間的自主談判，相較于有法院參與的傳統(tǒng)重整，省去了法院所收取的管理性費用，且談判也在一定程度上對雙方之間的債務(wù)糾紛進(jìn)行了緩解，避免了相關(guān)訴訟費用的產(chǎn)生。

三、 對我國破產(chǎn)審判思路轉(zhuǎn)變的建議

我國破產(chǎn)審判思路的變革早在疫情發(fā)生前就已悄然開始，以往單純注重破產(chǎn)清算功能的傳統(tǒng)思維也正在發(fā)生蛻變。實踐中，無論是具有鮮明本土特色的執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)制度的推廣，還是發(fā)源于國外并已在浙江等省份開始探索的預(yù)重整制度，都是我國近些年來在破產(chǎn)法領(lǐng)域新的嘗試，加之在疫情破產(chǎn)審判實踐中積累的探索經(jīng)驗，都將助推我國破產(chǎn)改革的進(jìn)一步深化。

四、 結(jié)論

伴隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展變化，企業(yè)自身所具備的社會公益性也愈發(fā)受到重視。在此背景下，破產(chǎn)法在注重保護(hù)債權(quán)人利益的同時，也需給予具有挽救價值的困境企業(yè)以重生的希望，構(gòu)建一個有序高效的挽救機(jī)制。尤其是在我國經(jīng)濟(jì)遭受新冠疫情沖擊的形勢下，加快完善我國困境企業(yè)挽救機(jī)制的重要性不言而喻，這對我國破產(chǎn)審判既是一次考驗，同樣也是一次鞭策，可以實現(xiàn)我國破產(chǎn)領(lǐng)域已有措施的復(fù)查以及創(chuàng)新舉措的檢驗。在立足本土司法資源的基礎(chǔ)之上，正視與域外破產(chǎn)制度的種種差異對挽救機(jī)制的構(gòu)建顯的尤為關(guān)鍵，我國可以對契合的理念與設(shè)計進(jìn)行有選擇的借鑒與改造，但推崇盲目的破產(chǎn)法律制度移植在中國特色社會主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)中絕非明智之舉。比較研究可以得出，運用對企業(yè)陷入困境原因的識別機(jī)制，使企業(yè)能最大限度保持經(jīng)營能力，加之政府所給予政策平臺的救助以及多元糾紛解決機(jī)制的介入，可以建立起對困境企業(yè)立體化的救助體系。通過對困境企業(yè)挽救機(jī)制問題的研究，也更有利于推動我國相關(guān)配套制度的廢、立、改，將被實踐檢驗的優(yōu)秀制度與理念加以推廣，為我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展提供更為充分的法治保障。

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