淺論比較法學(xué)的研究對象

摘 要：任何一門學(xué)科的確立，都是以其研究對象的獨(dú)特性所確定的。比較法學(xué)作為一門獨(dú)立的學(xué)科，其對象研究無疑是基礎(chǔ)理論研究的重要內(nèi)容之一。比較法學(xué)的研究對象包羅萬象、雜亂無章。為了明析比較法學(xué)的研究對象，本文對學(xué)界關(guān)于比較法學(xué)研究對象的觀點(diǎn)進(jìn)行簡單的回顧和梳理，基于比較的不同認(rèn)識為標(biāo)準(zhǔn)，把目前比較法學(xué)研究對象劃分為：純粹規(guī)范比較、總體差異比較和結(jié)合文化比較，以期對比較法學(xué)的研究對象有進(jìn)一步的認(rèn)識。

關(guān)鍵詞：比較法學(xué);研究對象;分類

比較法首先興起于西方國家。日本法學(xué)家大木雅夫在其《比較法》一書的中文版序言中談到：“固有意義上的比較法乃是誕生于歐洲的一門科學(xué)，亦是一門年輕的科學(xué)。它起步于19世紀(jì)的最后一年，1900年夏季藉巴黎舉辦萬國博覽會(huì)之機(jī)召開的第一屆國際比較法大會(huì)，并以建立一門獨(dú)立的學(xué)科為目標(biāo)?！弊源耍容^法作為一門獨(dú)立的學(xué)科和研究方向初露崢嶸。就目前而言，比較法學(xué)似乎正呈現(xiàn)出方興未艾的景象：越來越多的人加入了比較法學(xué)研究隊(duì)伍中，各國有關(guān)的研究機(jī)構(gòu)數(shù)量和規(guī)?？涨皦汛?與以前相比，比較法學(xué)研究的范圍拓展了許多，研究方法也有了不小的突破。然而，令諸多比較法學(xué)家頗感尷尬的是，至今比較法學(xué)尚沒有建立起公認(rèn)的理論框架體系，且許多重大的問題懸而未決。這些都嚴(yán)重地制約比較法學(xué)本身的進(jìn)一步發(fā)展和其在法律實(shí)踐中功能的發(fā)揮。因此，進(jìn)一步加大基礎(chǔ)理論研究的力度乃當(dāng)務(wù)之急。涉及比較法學(xué)的理論問題很多，本文僅探討比較法學(xué)研究對象的有關(guān)理論問題，以期引起學(xué)術(shù)界對此的關(guān)注。

一、比較法學(xué)與研究對象

盡管“比較法”是一個(gè)現(xiàn)在通用的術(shù)語，但卻是一個(gè)極其模糊而不準(zhǔn)確的用語。如德國比較法學(xué)家格羅斯費(fèi)爾德認(rèn)為比較法是一種文化。另一德國比較法學(xué)家茨威格特和克茨認(rèn)為，“比較法是世界上各種不同法律制度的比較”。英國法學(xué)家沃森認(rèn)為比較法是一種法制史和法理學(xué)的研究。盡管對比較法有許許多多的定義，然而“卻沒有一個(gè)普遍接受的定義。實(shí)際上在下定義上的混亂，只是反映了有關(guān)比較法的性質(zhì)和目的方面更深刻的無定論：它是單純的方法呢？還是一個(gè)獨(dú)立的學(xué)科？但對這兩難命題的長期爭論始終未獲結(jié)果?！睂@兩難命題的態(tài)度學(xué)界主要有以下種觀點(diǎn)：

第一種觀點(diǎn)是認(rèn)為對比較法概念的探討沒有什么意義，而采取一種置之不理的態(tài)度。法國比較法學(xué)家達(dá)維德就持此種觀點(diǎn)，他認(rèn)為，比較法的概念、性質(zhì)等問題僅僅是比較法的開創(chuàng)時(shí)期討論的問題。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，比較法僅僅是一種方法，而不是法學(xué)的一門獨(dú)立學(xué)科。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，比較法不僅是一種方法，而且也是法學(xué)的一門獨(dú)立學(xué)科。如我國學(xué)者沈宗靈認(rèn)為，方法與學(xué)科是密切聯(lián)系的，特別是對作為一門學(xué)科的比較法來說，對法律的比較是它的主要特征和方法。但方法和學(xué)科畢竟是兩個(gè)不同的概念，前者是指科學(xué)研究的手段，后者是指科學(xué)研究對象的一定領(lǐng)域。比較法有自己的特有的研究對象，即不同國家的法律;它也有自己特有的研究成果，這是從其他法學(xué)部門中無法取得的某種較系統(tǒng)的法學(xué)知識。

雖然許多學(xué)者認(rèn)為不必去糾纏比較法究竟是一門科學(xué)抑或一種方法，以免陷于無謂的爭論，但“正如一個(gè)人只有找到最適合于自己的社會(huì)角色才能最大限度地實(shí)現(xiàn)個(gè)人價(jià)值一樣，一門學(xué)科只有找到本學(xué)科的合適位置才能充分發(fā)掘本學(xué)科的發(fā)展?jié)摿?。而且，對一門學(xué)科作出什么樣的角色定位，直接影響這門學(xué)科朝著什么樣的方向發(fā)展”。馬克思主義認(rèn)為，有無獨(dú)立的研究對象，往往是一門學(xué)科能否成立的根本標(biāo)志。筆者認(rèn)為比較法學(xué)是一門科學(xué)，其體系包括比較法學(xué)的研究對象、比較法學(xué)的研究方法、比較法學(xué)的研究價(jià)值、比較法學(xué)的歷史和現(xiàn)狀、世界主要法系的內(nèi)容、表現(xiàn)形式、影響以及各部門比較法學(xué)的主要內(nèi)容等等。確定研究的對象，對于任何一門學(xué)科，都是首先應(yīng)當(dāng)解決的問題。作為一門年輕的學(xué)科，對象問題的研究在比較法學(xué)研究的重要性和基礎(chǔ)性地位是顯而易見的。如果把比較法學(xué)比喻成一座大廈的話，那么對其對象卓有成效的研究則可看作是整座大廈的地基。研究對象也是領(lǐng)會(huì)和把握不同比較法學(xué)學(xué)者觀點(diǎn)和思想的重要途徑之一。從學(xué)術(shù)角度來說，任何一方面問題的研究要成為一門獨(dú)立的學(xué)科，與它對象的存在是息息相關(guān)的。質(zhì)言之，一門獨(dú)立學(xué)科的研究對象必然同時(shí)具備獨(dú)特性和明確性，所謂獨(dú)特性是指研究對象的不可替代性;明確性則是指對象的確定性和相當(dāng)程度的統(tǒng)一性。由此可見，比較法學(xué)作為一門獨(dú)立學(xué)科，必須就比較法學(xué)學(xué)者提出的研究對象的獨(dú)特性和明確性作出肯定的回答和合理的解釋。

二、比較法學(xué)的研究對象

在中國知網(wǎng)以“比較法學(xué)”為主題詞進(jìn)行檢索得出489條搜索結(jié)果，以“比較法學(xué)”與“研究對象”為主題詞進(jìn)行精確檢索有10篇相關(guān)文獻(xiàn)。關(guān)于比較法學(xué)的研究對象，比較法學(xué)界觀點(diǎn)不一。主要有：比較法學(xué)的研究對象是不同國家的法律，或者是不同國家的成文法和判例。;將“一個(gè)法系及其規(guī)則與另一個(gè)法系及其規(guī)則的關(guān)系”作為研究對象;比較法學(xué)的研究對象除包括前述內(nèi)容外，還包括各種類型的法文化的比較研究。如我國學(xué)者倪正茂將法律文化納入比較法學(xué)研究對象的范圍之中。他認(rèn)為，比較法學(xué)的研究對象是法律文化現(xiàn)象。法律文化邏輯地包括：制度法律文化、行為法律文化、心態(tài)法律文化、物態(tài)法律文化、主體法律文化。這五者，他概稱之為本體法律文化。如同本體文化有其存體一樣，本體法律文化也有其存體，從而構(gòu)成存體法律文化。根據(jù)存體文化的范圍，可以邏輯地推演而得：存體法律文化包括：政治法律文化，經(jīng)濟(jì)法律文化，倫理法律文化，宗教法律文化，哲學(xué)法律文化等。當(dāng)比較法學(xué)以法律文化現(xiàn)象為研究對象時(shí)，也就必須研究法律文化的變化發(fā)展的規(guī)律。我國學(xué)者許旭認(rèn)為，這些觀點(diǎn)沒有揭示出比較法學(xué)研究對象的真正內(nèi)涵。它們所說明的內(nèi)容僅為比較法學(xué)這一學(xué)科研究的范圍或內(nèi)容，并非比較法學(xué)的研究對象。比較法學(xué)的研究對象應(yīng)是世界各國和各地區(qū)法所具有的世界普同性和民族獨(dú)特性。

關(guān)于比較法學(xué)研究對象的理論眾多，確定為上述的研究對象的根據(jù)主要有以下幾點(diǎn)：1）從比較法的產(chǎn)生而言，比較法的產(chǎn)生是順應(yīng)國際性交往的需要。一般認(rèn)為，在進(jìn)行國際性交往活動(dòng)中必須遵守他國的法律，實(shí)際上就是國際性交往必須不損害或不違背他國的民族習(xí)慣。因此完全有必要對于他國法律的開展研究，區(qū)分出該國與本國所具有的不同特質(zhì)和該國與本國法的共同規(guī)律，以謀求國際性交往的順利進(jìn)行和良性發(fā)展。2）從比較法的目的和功能而言，往往體現(xiàn)在比較法立法上。通過對法的民族特性的深入研究，了解別的國家和地區(qū)法的具體內(nèi)容、法的運(yùn)作狀況和法產(chǎn)生的背景，將本國法與之比較，可以資借鑒、改善本國立法、提高立法質(zhì)量和效益。3）從比較法的文化功能而言，就文化本身就具有了世界普同性和民族獨(dú)立性的兩重性。忽略了其中的任何一方面，就會(huì)妨礙到其進(jìn)步。

三、比較法學(xué)研究對象的分類

從學(xué)者們的不同觀點(diǎn)中可以看出比較法學(xué)的研究對象是一個(gè)比較復(fù)雜的問題，包羅萬象、雜亂無章。我們很難通過簡單的定義來識其全貌。在比較法學(xué)對象研究中，分類研究不僅占據(jù)著極其重要的地位且是必不可少的方法和手段之一。而要進(jìn)行分類研究，前提條件必須找到確定的分類標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然分類標(biāo)準(zhǔn)不是唯一，也不是不變的，由于客觀法律實(shí)踐的變化、研究目的和觀察角度的不同等等必然會(huì)導(dǎo)致種種不同的分類標(biāo)準(zhǔn)。憑借這些分類標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類研究，都會(huì)從不同側(cè)面揭示比較法學(xué)研究對象的特性，豐富和加深我們對于研究對象的認(rèn)識。在此基于比較的不同認(rèn)識為標(biāo)準(zhǔn)，對比較法研究對象提出如下分類：

（一）純粹規(guī)范比較。這種比較緣自于分析實(shí)證主義的觀點(diǎn)，他們認(rèn)為：一個(gè)國家的法律規(guī)范存在于其各種有效的法律淵源（如制定法、判例、宗教經(jīng)典）中，因而可通過對其法律淵源的研究而予以確認(rèn)。在規(guī)范比較中，比較的單位是法律規(guī)范或法律規(guī)范體系。純粹規(guī)范的比較有其直接、簡單、顯見的特點(diǎn)，一般而言，只要人們能夠占有被比較的各個(gè)國家有關(guān)領(lǐng)域內(nèi)的法律文獻(xiàn)就可以進(jìn)行規(guī)范比較，但是以純粹規(guī)范的比較作為研究對象也有一個(gè)致命的缺點(diǎn)：法律并不是獨(dú)立存在的，這樣會(huì)摒棄和隔離其他實(shí)際作用的因素，如：文化環(huán)境、社會(huì)背景等。另外，由于各個(gè)國家的法律部門之間的差異、以及立足某一國法律的局限性，使得某些法律部門的比較成為比較盲區(qū)。另外，也較易成為“教條主義”和“形式主義”的產(chǎn)物。

（二）總體差異比較。相對于以純粹的規(guī)范作為對象，總體差異比較又進(jìn)了一步，雖然其基點(diǎn)仍舊是基于各國的法律淵源，但是它從更加宏觀的視角來做比較是克服了產(chǎn)生各國之間法律部門因差異而產(chǎn)生比較盲區(qū)的致命弱點(diǎn)。具體而言，總體差異比較側(cè)重點(diǎn)即是比較不同國家的法律制度以及它們的相同點(diǎn)和不同點(diǎn)，在此基礎(chǔ)上，對世界不同國家的法律體系和法律制度進(jìn)行分類。例如，德國比較法學(xué)學(xué)家K.茨威格特和H.克茨認(rèn)為，“比較法是世界上各種不同法律制度的比較”。英國著名學(xué)者戴維.M.沃克在其編纂的《牛津法律大詞典》中把比較法學(xué)定義為“是對在任何兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律體系中，就有關(guān)事項(xiàng)的觀點(diǎn)、制度和規(guī)則進(jìn)行統(tǒng)一的、相互對應(yīng)的研究。”以此作為研究對象的觀點(diǎn)已在目前的比較法學(xué)領(lǐng)域取得了通說的地位。該種方法擴(kuò)大了比較的范圍，但同時(shí)不可避免存在缺陷：并非每個(gè)國家或地區(qū)都會(huì)面臨相同的問題，都會(huì)存在一定的特殊社會(huì)問題，這一點(diǎn)而言，以總體差異比較為對象削弱了某些重要的問題的比較。

（三）結(jié)合文化比較。結(jié)合文化作為比較對象較之其他的比較方法的有其鮮明的特點(diǎn)：首先，強(qiáng)調(diào)從內(nèi)在參與者立場理解外域法律文化。這種觀點(diǎn)在美國比較法學(xué)者庫里蘭、美國大學(xué)法律與哲學(xué)教授埃瓦爾德的觀點(diǎn)中得到印證。其次，文化比較更加注重法律體系的文化差異而非不同法律體系的共性。這樣避免了形式上的相同性所帶來的迷惑，而探究出實(shí)質(zhì)上的深刻差異性。從這個(gè)意義而言，以結(jié)合文化作為研究對象在比較法上更加理想、更為科學(xué)和辯證。

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作者簡介：

于倬，女，安徽財(cái)經(jīng)大學(xué)2018級法學(xué)院法律（非法學(xué)）研究生。