論海外代購走私犯罪的認(rèn)定和法律適用

關(guān)鍵詞 海外代購 類型 走私犯罪 制度完善

作者簡介：厲鈺航，金華市人民檢察院。

中圖分類號(hào)：D924.3 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.02.272

一、海外代購的概念和類型

近年來，隨著電商平臺(tái)的發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)購物的不斷興起，海外代購作為新的購物方式進(jìn)入人們的日常生活。海外代購就是指國內(nèi)消費(fèi)者將自己意欲購買的境外商品信息告知代購者，代購者為消費(fèi)者從境外購買商品后運(yùn)送回國內(nèi)并交給消費(fèi)者，代購者從中賺取一定差價(jià)或者代理費(fèi)消費(fèi)模式。

在現(xiàn)實(shí)生活中，海外代購具體有三種模式：商家直接搭建專業(yè)代購網(wǎng)站;私人在購物網(wǎng)站上開設(shè)代購網(wǎng)店 ;私人不通過代購網(wǎng)店的線下代購。就目前而言，我國對(duì)海外代購行為并未在法律上進(jìn)行界定，這導(dǎo)致海外代購行為與走私行為之間的界限混淆不清。同時(shí)，這灰色地帶為少數(shù)人通過海外代購牟取非法利益提供了便利，影響到我國對(duì)外貿(mào)易的健康發(fā)展，也使得國家稅收遭受一定的損失。

當(dāng)然，我們并不能把所有的海外代購行為一概否定，如果當(dāng)代購者為消費(fèi)者赴境外購買商品時(shí)，商品本身是免稅的，或者購買的商品已經(jīng)依法繳納了關(guān)稅，那么代購行為因不存在偷逃關(guān)稅的情況就是合法的。再者，像商家直接搭建專業(yè)代購網(wǎng)站往往有政策上的優(yōu)惠和保障，所售的商品都是經(jīng)過海關(guān)檢驗(yàn)、支付關(guān)稅進(jìn)入國內(nèi)，這種代購方式是合法的。而私人不通過代購網(wǎng)店的線下代購，通常是指代購者本人直接從國外購買不超過一定價(jià)值和數(shù)量的物品，供自己使用或饋贈(zèng)親朋，這也是允許的。根據(jù)海關(guān)總署相關(guān)規(guī)定，進(jìn)境居民旅客攜帶在境外獲取的個(gè)人自用進(jìn)境物品總值在5000元人民幣以內(nèi)（含5000元）的，并且限自用、合理數(shù)量，向海關(guān)主動(dòng)申報(bào)的，海關(guān)予以免稅放行。也就是說購買人非出于出售或者出借為目的，在合理的限度內(nèi)購買海外產(chǎn)品是被允許的。對(duì)于私人在購物網(wǎng)站上開設(shè)代購網(wǎng)店的模式，通常有兩種方式：第一，代購者先把境外熱銷的商品從境外購買并運(yùn)送回國內(nèi)，再將商品放在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行銷售的交易模式;第二，代購者受消費(fèi)者委托，從國外購買商品，并通過快遞公司或者采取由人直接攜帶方式，將產(chǎn)品直接寄給或者交給消費(fèi)者的交易模式。第二種方式如果單純是替人購買，本身并沒有什么問題，但是為私人代購的情況下代購人存僥幸心理，超過法律政策規(guī)定，為了逃稅而代購的行為自然觸及了以上法律。但更值得注意的是，即使按超額繳稅了，但只要轉(zhuǎn)手牟利，也涉嫌違法。

二、走私犯罪的概念與認(rèn)定

走私犯罪，是指個(gè)人或者單位故意違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)的監(jiān)管，通過各種方式運(yùn)送違禁品進(jìn)出口或者偷逃關(guān)稅，情節(jié)嚴(yán)重的行為。然而，《海關(guān)法》將入境的商品數(shù)額大小、商品是否用于出售牟取利潤作為認(rèn)定認(rèn)定走私的標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)《海關(guān)法》允許個(gè)人攜帶一定合理數(shù)量的貨物、物品。但是，作為私人的境外代購者，為了謀取利益以及通過逃避關(guān)稅使得自己商品在國內(nèi)有一定的競爭力，往往利用我國海關(guān)基于常情給予“物品”一定的稅收優(yōu)惠政策，將“商品”喬裝成自用的“物品”，逃避應(yīng)當(dāng)繳納的稅款進(jìn)而牟取利益。

走私普通貨物、物品罪，是指違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，運(yùn)輸、攜帶、郵寄普通貨物、物品進(jìn)出國（邊）境，偷逃應(yīng)繳稅額較大的行為。 從這個(gè)概念中可以得出，海外代購是否構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的關(guān)鍵在于代購者所代購的商品是否屬于通過逃避應(yīng)當(dāng)繳納的稅款進(jìn)而牟取利益的商品。

三、海外代購中走私普通貨物、物品罪的特征

（一）行為具有涉稅性

認(rèn)定海外代購是否成立走私違法和走私犯罪的關(guān)鍵在于是否偷逃進(jìn)口稅。海外代購行為可以分解為跨境購買行為和國內(nèi)銷售行為，前者涉及關(guān)稅和增值稅的征收，后者涉及消費(fèi)稅和增值稅的征收。因此，上述行為均具有涉稅性。如果海外代購行為要構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的，還需要該客觀行為偷逃應(yīng)繳稅額達(dá)到“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)。

（二）行為具有隱蔽性

代購商利用海關(guān)法中關(guān)于“自用”的規(guī)定，釆取多次分散以客帶貨的方式或者以各種方法不主動(dòng)申報(bào)、少申報(bào)關(guān)稅的方式將予以銷售牟利的商品帶入境內(nèi)，進(jìn)而規(guī)避對(duì)商業(yè)用途的貨物征收稅款。因此，代購行為具有較強(qiáng)的隱蔽性。海外代購中涉嫌走私普通貨物、物品犯罪的代購商也通常釆取打擦邊球的手段進(jìn)行帶貨牟利。

（三）刑法規(guī)范的不明確性

關(guān)于海外代購的規(guī)定，多是海關(guān)總署和《海關(guān)法》的規(guī)定，此類處罰只是行政上的處罰。在刑法上并沒有相應(yīng)的規(guī)定，而只是以走私普通貨物、物品罪來闡述，實(shí)際上比較籠統(tǒng)，這也會(huì)導(dǎo)致海關(guān)部門的胡亂處罰或者無法處罰，對(duì)真正的代購商或者消費(fèi)者都存在著不利。

（四）行為具有危害性

代購商犯走私普通貨物、物品罪事實(shí)上降低了關(guān)稅保護(hù)能力，致使國家的稅收無形中流失，不利于貿(mào)易的發(fā)展。這種通過非法手段使得商品逃避關(guān)稅進(jìn)而降低銷售價(jià)格的優(yōu)勢(shì)競爭地位同時(shí)也損害了合法代購者以及其他合法經(jīng)營者的利益，破壞了對(duì)外貿(mào)易的平等關(guān)系和公平競爭關(guān)系及進(jìn)出口貿(mào)易秩序。

四、海外代購中走私普通貨物、物品罪的構(gòu)成要件

（一）客體要件

走私普通貨物、物品罪所侵犯的客體是國家對(duì)外貿(mào)易管制。在海外代購中，代購商正是為了一己私利，侵犯了國家對(duì)外貿(mào)易管制和國內(nèi)公平競爭制度。因武器、彈藥、偽造的貨幣，國家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬，國家禁止進(jìn)出口的珍貴動(dòng)物及其制品、珍稀植物及其制品、淫穢物品、毒品、固體廢物等對(duì)象具有特殊性，走私上述物品具有相應(yīng)的刑法罪名予以處罰。而走私普通貨物、物品罪的對(duì)象除上述對(duì)象以外的一切貨物與物品，包括的對(duì)象眾多。

（二）客觀方面

海外代購行為在客觀上表現(xiàn)為違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，偷逃本應(yīng)該由銷售者承擔(dān)的關(guān)稅和其他稅收，且已達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重。其中客觀行為包括偽報(bào)、瞞報(bào)、偽裝、藏匿等等。而“情節(jié)嚴(yán)重”，即一般應(yīng)以走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額達(dá)到較大為標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)本條的規(guī)定，走私一般貨物、物品的，應(yīng)繳稅額數(shù)額達(dá)到5萬元以上即為數(shù)額較大。因此，在司法實(shí)踐中，辦案人員應(yīng)及時(shí)扣押涉案財(cái)物，并計(jì)算涉案財(cái)物的涉稅數(shù)額，這對(duì)處罰代購人至關(guān)重要。

（三）主觀方面

海外代購走私犯罪的主觀罪過形式是故意。故意包括直接故意和間接故意，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，走私主觀故意的是指行為人“知道”或者“應(yīng)當(dāng)知道”。筆者認(rèn)為根據(jù)常人的認(rèn)知水平來看，海外代購必然要經(jīng)過海關(guān)檢查，也必然要向海關(guān)交納一定的稅收，因此對(duì)于代購人代購了相當(dāng)數(shù)量的物品的，偷逃關(guān)稅達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度，就應(yīng)當(dāng)推定為“知道”或者“應(yīng)當(dāng)知道”。在司法實(shí)踐中，如遇到假借“物品”名義的主觀說法，可以通過收集聊天記錄進(jìn)行反駁。當(dāng)然，除了主觀故意以外，海外代購還應(yīng)當(dāng)以牟利為目的。

（四）主體要件

海外代購中走私普通貨物、物品罪的主體要件為一般主體，即達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。單位亦能成為此罪主體。

五、海外代購中走私普通貨物、物品罪的制度完善

（一）完善海外代購立法

國家可以制定出臺(tái)有關(guān)海外代購行業(yè)準(zhǔn)入和海外代購標(biāo)準(zhǔn)，來規(guī)范海外代購行為。針對(duì)海外代購，也有學(xué)者建議設(shè)立“海外代購稅”，這可以專門針對(duì)盈利代購人群收取代購稅。上述建議既可以規(guī)范海外代購行為，也可以挽回國家稅收的流失，更可以使得海外代購與傳統(tǒng)購物模式公平競爭。在海外代購認(rèn)定走私普通貨物、物品上，可以出臺(tái)更加明確的標(biāo)準(zhǔn)和解釋，對(duì)以牟利為目的的代購商的行為進(jìn)行嚴(yán)格的控制。

（二）完善海關(guān)部門的監(jiān)管

我國海關(guān)通關(guān)監(jiān)管無論是進(jìn)境申報(bào)制度還是進(jìn)口商品的性質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)均表現(xiàn)出不完善之處，這將進(jìn)一步誘發(fā)海外代購走私犯罪的生成。對(duì)不同形式的代購，進(jìn)行全方位的監(jiān)管，例如直接利用郵寄方式代購的，寄件人應(yīng)當(dāng)進(jìn)行申報(bào)，使得海關(guān)向寄件人追究責(zé)任于法有據(jù);同時(shí)，海關(guān)明確關(guān)于“自用”“合理數(shù)量”標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，不至于胡亂處罰。

（三）加快與國際市場(chǎng)貿(mào)易的接軌

國家還應(yīng)當(dāng)加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式，努力與國際接軌，在一定限度上降低關(guān)稅，與其他國家達(dá)成貿(mào)易協(xié)定，從而使人們能夠更加方便的進(jìn)行海外的直接購物，在促進(jìn)貿(mào)易的發(fā)展的同時(shí)也減少消費(fèi)者和代購商觸犯法律的情形。

注釋：

高瑩.網(wǎng)絡(luò)跨境代購中走私普通貨物、物品犯罪的司法認(rèn)定[D].延邊大學(xué)，2011.

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