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    法的認(rèn)識維度
    ——兼與徐愛國教授、錢繼磊教授商榷

    2020-02-25 08:49:50李炳安
    法治研究 2020年1期
    關(guān)鍵詞:法理學(xué)法學(xué)理性

    李炳安

    徐愛國教授在《論中國法理學(xué)的“死亡”》一文中闡述了“一”在法理學(xué)上的重要性,認(rèn)為沒有邏輯自洽性的“一”,法理學(xué)就會成為“沙質(zhì)的城堡”,認(rèn)同法理學(xué)是純粹的理性,是“形而上之形而上”,不能讓法理學(xué)成為“市井之技”。①徐愛國:《論中國法理學(xué)的“死亡”》,載《中國法律評論》2016年第2期。錢繼磊教授在《邁向法理時代的中國法學(xué)》一文中又進(jìn)一步研究了法理學(xué)的邏輯起點(diǎn)和基石范疇,嘗試著對徐教授所指的“一”進(jìn)行探討。②錢繼磊:《邁向法理時代的中國法學(xué)——兼與徐愛國教授商榷》,載《法學(xué)評論》2018年第1期。這些探討都是有益的,也是需要勇氣的。這兩篇論文從內(nèi)容上看,實(shí)際上涉及的是法的認(rèn)識維度及其認(rèn)識目的的問題。這個問題清楚了,相應(yīng)的問題也會迎刃而解。

    一、形而上學(xué)的理論發(fā)展與法的形而上維度

    (一)從形而上學(xué)到“行”而下學(xué)

    任何理論尤其是基礎(chǔ)理論,都以特定事物的本質(zhì)和規(guī)律為研究對象?!案裎镏轮本褪且蠓参锓彩乱F其理,探究個明白,以獲得知識。中國自古就有“形而上者謂之道,形而下者謂之器”之說。在西方,無論是“對象”的形而上學(xué),還是“方法”的形而上學(xué),都始終追求形而上學(xué)對“本體”探索這一根本品性。所以,形而上學(xué)最初的涵義是指關(guān)于“存在”的學(xué)問,是探究世界或事物的“本根之學(xué)”或“形上之學(xué)”,以求獲得世界和事物的終極原因和最高統(tǒng)一的存在,實(shí)質(zhì)上就是探索“形而‘是’學(xué)”。③亞里士多德的形而上學(xué)理論蘊(yùn)含著普遍與特殊兩方面含義:一是關(guān)于存在之為存在(Being qua Being),而不聚焦于某類具體的存在者的形而上學(xué),被后人稱為普遍形而上學(xué);二是關(guān)于具體類的存在的研究,稱為特殊的形而上學(xué)。亞里士多德試圖通過特殊形而上學(xué)來解答普遍形而上學(xué)的問題。這種形而上學(xué)觀念在后世的傳承中總體上得到保留。本文所稱的“形而上維度”是從特殊的形而上理論出發(fā)來闡述的。

    傳統(tǒng)形而上的思考是追求“永恒的在場”,把超感性的邏輯概念世界作為終極實(shí)在、最高本體和“最后本質(zhì)”,而且,現(xiàn)實(shí)世界統(tǒng)一于邏輯概念世界中。古希臘時期,柏拉圖就認(rèn)為“先驗的理念”是事物的“共相”或事物模仿的模型。④柏拉圖的共相實(shí)質(zhì)上就是事物的類概念,它以理想的、完美的形式表達(dá)了人們對事物類本質(zhì)的認(rèn)識。參見北京大學(xué)哲學(xué)系:《西方哲學(xué)原著選讀》(上卷),商務(wù)印書館1981年版,第72~74頁。繼任者亞里士多德沿著探求世界或事物本源的思路,提出了“存在者之為存在者”的學(xué)問和特定事物的“正是”理論。⑤[古希臘]亞里士多德:《形而上學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1991年版,第56~57頁。近代哲學(xué)家笛卡爾提出了“我思故我在”的著名論斷,認(rèn)為通過邏輯推理就可以發(fā)現(xiàn)事物的“自明之理”。黑格爾把笛卡爾的“理性之光”演繹成“絕對精神”,把人的存在抽象為一種純粹的精神實(shí)體,并由此構(gòu)建了他的存在論和認(rèn)識論的一體化學(xué)說。

    20世紀(jì)以后,以孔德為代表的實(shí)證主義獲得了社會大生產(chǎn)的現(xiàn)實(shí)支撐并開始盛行。孔德認(rèn)為,傳統(tǒng)的形而上學(xué)僅是一種虛構(gòu)的思辨,片面強(qiáng)調(diào)理論對實(shí)踐的至上性、對生活的優(yōu)越性,且無法得到證實(shí),所以,惟有經(jīng)驗才是知識的唯一來源,強(qiáng)調(diào)“經(jīng)驗理性”。他認(rèn)為,既然理論不能代替實(shí)證研究,那么,形而上學(xué)應(yīng)從“形而上對象的言說”回到“形而下的經(jīng)驗世界的言說”中來,轉(zhuǎn)向直接經(jīng)驗的現(xiàn)實(shí)生活世界中來,而且科學(xué)本身已經(jīng)成為形而上學(xué),那么形而上學(xué)本身也必須要成為“科學(xué)”。⑥[法]奧古斯特·孔德:《論實(shí)證精神》,黃建華譯,商務(wù)印書館1996年版,第29~35頁。這樣,孔德的實(shí)證主義以實(shí)踐的優(yōu)位性建構(gòu)起了他的“實(shí)踐的形而上學(xué)”的理論體系,也稱“行”而上學(xué)。

    中國國學(xué)大師徐復(fù)觀尊重了“形”的獨(dú)立性,基于主觀與客觀相結(jié)合的“心”的領(lǐng)域,提出了“形而中學(xué)”的思想。⑦熊十力先生也提出了“體用不二,心開萬物”的心物關(guān)系論,體現(xiàn)了他的體用不二,即體即用、用以體成、體待用存的思想。心離不了物的憑藉,心若無物的資藉,它的能動力就無從生發(fā);同時物又有賴于物的引導(dǎo)、裁化,沒有心的能動作用,萬物就必然淪入僵滯、頑固,宇宙萬物就無從具備生生不息的態(tài)勢了??吹街骺腕w不是截然對立的兩極,而是相互承接、圓融通達(dá)的兩個方而,就使我們的認(rèn)識上升到一個更高的層次。參見《熊十力文集》,群言出版社1993年版,第425頁。徐復(fù)觀認(rèn)為,對世界或事物的認(rèn)識可以分為“形而上”“形而中”和“形而下”三個層次,而“心”是一個相對獨(dú)立的領(lǐng)域,具備著經(jīng)驗與超經(jīng)驗的兩重性格,不僅僅是一個具有目的性的受體,也是一個具有能動性的主體,是“形而上”與“形而下”之劃分的關(guān)鍵。以中間環(huán)節(jié)“心”為核心的文化乃“心的文化”,因它有別于“形而上學(xué)”和“形而下學(xué)”,故而稱為“形而中學(xué)”。他認(rèn)為,“文化”源于人性對生活的自覺感悟和把握,而非自然現(xiàn)象,是“起于人性對生活之自覺”⑧李維武:《徐復(fù)觀文集:第1卷》,湖北人民出版社2002年版,第33頁。。

    根據(jù)以上梳理可以看出,形而上學(xué)經(jīng)過兩千多年的形變和發(fā)展,其內(nèi)容日益豐富,對存在之存在及其存在本身都進(jìn)行了探索,從“理念”“上帝”“絕對精神”到“心的文化”,探索了決定事物“存在”的背后因素的種種可能,并在探索存在背后決定因素和發(fā)展的規(guī)律性過程中,形成了“形而上學(xué)”“形而中學(xué)”和“形而下學(xué)”的全方位的“形而上維度”的理論體系。

    在形而上學(xué)從超科學(xué)的、不可證實(shí)的“假解釋”或純思辨的研究方式走向科學(xué)化和具體科學(xué),從經(jīng)驗上升到理論的形而上學(xué)化的交互影響過程中,形而上維度的基本內(nèi)容逐漸清晰化,即由“形成之理”所形成的“本體論”和“實(shí)現(xiàn)之理”所形成的“宇宙論”所構(gòu)成。⑨牟宗三:《中國哲學(xué)的特質(zhì)》,上海古籍出版社2007年版,第154頁?!靶纬芍怼钡睦碚搨?cè)重于形而上維度中的“形而上”內(nèi)容,比從“天賦”“先驗”入手的唯理論更加科學(xué),當(dāng)今量子力學(xué)的發(fā)展也凸顯了理性的作用和價值。⑩賀天平、衛(wèi)江:《經(jīng)驗與理性:在量子詮釋中的嬗變——關(guān)于〈量子力學(xué)多世界解釋的哲學(xué)審視〉的進(jìn)一步闡釋》,載《科學(xué)技術(shù)哲學(xué)研究》2012年第1期?!皩?shí)現(xiàn)之理”的理論側(cè)重于形而上維度中的“形而下”的內(nèi)容,主張從經(jīng)驗、具體、客觀實(shí)在出發(fā),但又不同于簡單的“經(jīng)驗論”。

    (二)法的形而上維度

    徐教授在文中把法理學(xué)視為一個純粹的“主觀世界”“隨意發(fā)揮的世界”,這實(shí)際上隔斷了法的主觀世界與客觀世界的聯(lián)系,否定了法的客觀性,將“客觀的法”推向了不可認(rèn)知的邊緣。

    1. 法是可以被認(rèn)識的

    人的主觀能動性和主客體復(fù)合性決定了法律是可以被認(rèn)識的,是可以不斷完善的。人是置身于社會生活的,是各種規(guī)則的實(shí)踐者,更是法律的實(shí)踐者。人在實(shí)踐中能發(fā)現(xiàn)法律、運(yùn)用法律,也能認(rèn)識法律、完善法律。人不是置身法律之外來認(rèn)識和感受法律,而是法律活動的體驗者、感受者和設(shè)計者,現(xiàn)代生活條件下的人無時不刻在“觸摸法律”。所以,在法治社會中的人,既是法治認(rèn)識的主體,又是法治實(shí)踐被認(rèn)識的客體或被認(rèn)識的對象。

    作為認(rèn)識的主體,人處于特定社會關(guān)系之中,但人具有把握認(rèn)識對象的理性能力,又可以“跳出來”看清特定社會關(guān)系調(diào)整的必要性和發(fā)展方向,并根據(jù)理性經(jīng)驗預(yù)測、把握各種利益關(guān)系所需要的規(guī)則,以控制感性欲望的沖動性、偶然性。法從古代的零星、散亂存在,到現(xiàn)在的結(jié)構(gòu)性、體系化的存在,從市民法到國家法,從國內(nèi)法到國際法,體現(xiàn)著人類對社會不斷發(fā)展的認(rèn)識程度和改造社會的能力。

    人的抽象理性能夠認(rèn)識法現(xiàn)象的本質(zhì)。法的現(xiàn)象與法的本質(zhì)反映著人們對法的認(rèn)識程度,透過法的現(xiàn)象來把握法的內(nèi)外部聯(lián)系是認(rèn)識的基本任務(wù)。古人對體現(xiàn)法的“形成之理”的“暗物質(zhì)”追尋,一直是人類認(rèn)識的主線。從古希臘柏拉圖的“理念”、亞里士多德的“正義觀”,到阿奎那的“神意論”、黑格爾的“絕對觀念”、奧斯丁的“主權(quán)命令論”,等等,雖然受人類認(rèn)識能力所限,對法本質(zhì)的認(rèn)識沒有得出科學(xué)的結(jié)論,但這種對法本質(zhì)的“彼岸世界”維度的認(rèn)識不可或缺。

    法不僅僅是人的認(rèn)識對象,而且還是人的實(shí)踐對象,無論是法的形成之理還是實(shí)現(xiàn)之理,都有賴于人的認(rèn)識能力和認(rèn)識條件。在感性的法治實(shí)踐中不斷積累和反復(fù)驗證就形成經(jīng)驗,對法現(xiàn)象的感性認(rèn)識不斷進(jìn)行概括總結(jié)和反復(fù)驗證,檢驗認(rèn)識的準(zhǔn)確性和適應(yīng)性,為進(jìn)一步的理性認(rèn)識提供素材資源。

    法的認(rèn)識要在與其他社會現(xiàn)象的聯(lián)系中才能把握。法現(xiàn)象屬于社會現(xiàn)象的一種,是一種與其他社會現(xiàn)象共生、交互的產(chǎn)物。所以,法的認(rèn)識要在與政治、經(jīng)濟(jì)等社會現(xiàn)象的聯(lián)系中才能把握法的現(xiàn)象,在對立統(tǒng)一中才能認(rèn)識法現(xiàn)象。馬克思指出:“一個存在物如果在自身之外沒有對象,就不是對象性的存在物?!?《馬克思恩格斯全集》(第3卷),人民出版社2002年,第325頁。一些法理學(xué)教材出現(xiàn)“政治”章節(jié)是這一哲學(xué)原理的體現(xiàn)。李龍老師在較早的法理學(xué)教材中,就專門有“關(guān)聯(lián)論”的章節(jié)?李龍主編:《法理學(xué)》,武漢大學(xué)出版社1996年版,第409頁。,目前一些大學(xué)存在著“政法學(xué)院”或本身就是“政法大學(xué)”說明了法與政治的密切聯(lián)系性,不能把這種現(xiàn)象歸結(jié)為“政治教科書”或“法學(xué)院的政治課”。離開了一定社會的政治現(xiàn)象、經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象、文化現(xiàn)象,“純而又純”地來認(rèn)識法現(xiàn)象,是不可能的。正如馬克思指出:“無論是政治的立法或市民的立法,都只是表明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已?!?《馬克思恩格斯全集》(第4卷),人民出版社1958年版,第121~122頁。

    2. 法的認(rèn)識是有維度的

    法不僅可以被認(rèn)識,而且還有認(rèn)識的維度,除了形而上、形而中和形而下的劃分外,還可以根據(jù)其理論形態(tài)來進(jìn)行劃分:法的形成之理的理論理性和法的實(shí)現(xiàn)之理的實(shí)踐理性。?李龍老師在1996年的法理學(xué)教材中,就將法學(xué)分為理論法學(xué)和實(shí)踐法學(xué)。見李龍主編:《法理學(xué)》,武漢大學(xué)出版社1996年版,第3頁。從重要性來看,法的形成之理自然重要,但從認(rèn)識的過程來看,法的實(shí)踐理性又具有優(yōu)先性。

    任何事物都是“一”與“多”的統(tǒng)一,法也一樣,認(rèn)識過程中,既要把握它的統(tǒng)一性的“一”,也要體現(xiàn)它的豐富性的“多”。法的本質(zhì)體現(xiàn)著法的根本屬性,是反映法自身內(nèi)部的穩(wěn)定聯(lián)系,體現(xiàn)著法的必然性和規(guī)律性。法的本質(zhì)的展現(xiàn)過程,既體現(xiàn)了人的認(rèn)識能力發(fā)展過程,也反映了法的本質(zhì)的層次性,揭示法的“形成之理”有利于科學(xué)地闡述法的深層本質(zhì)。

    法學(xué)作為科學(xué)的直接目的就是對法的客觀世界做理論的闡述和表達(dá),作為一門科學(xué)的法學(xué)也只有上升到研究法的形成機(jī)理的運(yùn)行規(guī)律才能稱之為一門科學(xué)。馬克思主義的唯物史觀為探索法的產(chǎn)生和發(fā)展規(guī)律提供理論基礎(chǔ)。馬克思主義的唯物史觀認(rèn)為,作為上層建筑的法是由一定社會生產(chǎn)力的發(fā)展?fàn)顩r和程度決定的。任何社會都是由生產(chǎn)力與生產(chǎn)關(guān)系、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)與上層建筑等多個方面構(gòu)成的完整的有機(jī)整體,其中,生產(chǎn)力發(fā)展?fàn)顩r在社會有機(jī)體辯證運(yùn)動中具有決定性的地位。生產(chǎn)力發(fā)展及其生產(chǎn)方式是人類一切社會關(guān)系的基礎(chǔ),決定著整個社會的基本結(jié)構(gòu)和基本矛盾的形成,決定著整個社會歷史的發(fā)展形態(tài)。法律是上層建筑的重要組成部分,其本質(zhì)、內(nèi)容和形式都是由體現(xiàn)生產(chǎn)關(guān)系總和的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)來直接決定的。?也有學(xué)者認(rèn)為,生產(chǎn)力的發(fā)展直接決定上層建筑,上層建筑也直接反作用于生產(chǎn)力。參見黎祖謙:《生產(chǎn)力對上層建筑有直接決定作用》,載《江西社會科學(xué)》1989年第2期;穆懷中:《論上層建筑對生產(chǎn)力的直接反作用——關(guān)于改革的哲學(xué)思考》,載《遼寧大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版)》1987年第5期。

    同時,法的認(rèn)識是多側(cè)面、多角度、多要素的,關(guān)于法的運(yùn)用和實(shí)現(xiàn)的理論就是法的實(shí)現(xiàn)之理。體現(xiàn)實(shí)現(xiàn)之理的實(shí)踐理性就是通過實(shí)踐的途徑來確認(rèn)工具或具體手段的符合事物本身運(yùn)行規(guī)律的有用性,是主體在實(shí)踐中作用于客體以實(shí)現(xiàn)價值理性的理性。雖然理論理性具有本質(zhì)性意義,但從認(rèn)識論的角度來看,實(shí)踐理性又具有優(yōu)先性。理論理性不能脫離實(shí)踐理性。對一個事物的認(rèn)識應(yīng)是先感知于形下,然后方得知其形上,這樣,形上才具有可感知性和可靠的根據(jù)。不然,從純大腦空泛形成的概念到概念的推演與究問,往往會出現(xiàn)違心的、虛擬的形上,出現(xiàn)“踩在高蹺上的胡言亂語”和“信者恒信之、不信者恒不信”的局面,?Bentham,J.(1987).Anarchical fallacies.In J.Waldron(Ed.),Nonsense upon stilts: Bentham,Burke,and Marx on the rights of man, New York:Methuen, pp.46-69.或者根據(jù)虛擬的形上來主觀推測甚至“安排”形下的運(yùn)行規(guī)律,假定一個本來就不存在的社會規(guī)則的存在。?[美] A·麥金太爾:《追尋美德:道德理論研究》,宋繼杰譯,譯林出版社2011年版,第85頁。

    法的實(shí)現(xiàn)之理,國家不僅可以表述法律,而且在法的實(shí)施層面,可以通過一定原理、原則設(shè)計具體的運(yùn)行機(jī)制,在這一角度來說,國家可以創(chuàng)造性地實(shí)現(xiàn)法律,這種現(xiàn)實(shí)可以“用純粹經(jīng)驗的方法來確認(rèn)”?《馬克思恩格斯選集》(第1卷),人民出版社1995年版,第67頁。,通過人的認(rèn)識尋找規(guī)律,然后再用來指導(dǎo)人的實(shí)踐活動,甚至要分析法的原初形態(tài)如一些風(fēng)俗、習(xí)慣等形態(tài),探尋法適應(yīng)性和運(yùn)行規(guī)律。法律內(nèi)含著自身的規(guī)律,法律也總是一定社會規(guī)律的反映。

    法的“形成之理”和“實(shí)現(xiàn)之理”均有其相對獨(dú)立的認(rèn)識價值,不能相互取代?!叭绻挛锏谋憩F(xiàn)形式與事物的本質(zhì)會直接合而為一,一切科學(xué)就都成為多余的了?!?《馬克思恩格斯全集》(第25卷),人民出版社1972年版,第923頁。其實(shí),對法律現(xiàn)象的全面觀察和正確認(rèn)識是揭示法本質(zhì)的前提,同時,對法現(xiàn)象的真實(shí)本源的科學(xué)抽象有助于解釋和說明法律現(xiàn)象。經(jīng)驗和理性都是法的生命之源,法律本身來源于現(xiàn)實(shí)生活的經(jīng)驗總結(jié),但又不能僅僅停留在經(jīng)驗和松散的法治現(xiàn)象上面,還需要通過理性去進(jìn)一步提煉、抽象,形成普遍重復(fù)適用的法律規(guī)范。經(jīng)驗不進(jìn)一步上升到形而上的思考,就不足以形成理論。

    值得注意的是,實(shí)踐理性不能混同于“實(shí)用理性”。實(shí)踐理性強(qiáng)調(diào)人的文化性生存,強(qiáng)調(diào)人的價值和尊嚴(yán),如此,實(shí)踐理性就不會走向片面的工具理性所容易犯的“工具主義”錯誤,實(shí)踐向度的應(yīng)用可能才能實(shí)現(xiàn)。

    二、法的現(xiàn)實(shí)世界與概念世界的不同維度

    徐教授在文中認(rèn)為法理學(xué)的研究不存在客觀性,是一個自言自語的、隨意發(fā)揮的世界,意在表明“法律是客觀世界而法理則是主觀世界”的觀點(diǎn)。?同注①。這里其實(shí)涉及到法的現(xiàn)實(shí)世界、經(jīng)驗世界與概念世界的不同維度問題。

    法的現(xiàn)實(shí)世界是指在特定時間和空間中的法本身及其發(fā)展過程的客觀存在,形成于人的實(shí)踐活動之中,是生活中的法律,既包括法律事實(shí)的存在,也包括法律的內(nèi)在規(guī)律的存在。法的現(xiàn)實(shí)世界是認(rèn)識的對象,而認(rèn)識法首先是從觀察法的現(xiàn)象開始。

    法現(xiàn)象是法在生成和發(fā)展過程中所表現(xiàn)的外部聯(lián)系性和客觀形式,是事物本質(zhì)的外在表現(xiàn)。在觀察法現(xiàn)象時,要從客觀現(xiàn)實(shí)出發(fā),按照法的現(xiàn)實(shí)關(guān)系進(jìn)行思維,這種思維方式稱作“現(xiàn)實(shí)性思維”?!敖?jīng)驗的觀察在任何情況下都應(yīng)當(dāng)根據(jù)經(jīng)驗來揭示社會結(jié)構(gòu)和政治結(jié)構(gòu)同生產(chǎn)的聯(lián)系,而不應(yīng)當(dāng)帶有任何神秘和思辨的色彩?!?同注?,第71頁?,F(xiàn)實(shí)性思維要求克服“我向思維”“己性思維”帶來的隨意發(fā)揮的臆想現(xiàn)象出現(xiàn),也就是要克服韓非子所稱的“先理動”的“前識”?《韓非子》校注組:《韓非子校注》,江蘇人民出版社1982年版,第187頁。認(rèn)識現(xiàn)象。

    法現(xiàn)象是感性認(rèn)識的對象和內(nèi)容,具有直接的感受性。這一認(rèn)識過程稱為“經(jīng)驗描述”,不同于理性認(rèn)識階段的“理性邏輯”。對法的反復(fù)感受和體驗會形成“經(jīng)驗”,經(jīng)驗離不開人的法治實(shí)踐,離不開人的感性認(rèn)識,所以經(jīng)驗也稱為“感性經(jīng)驗”或“感覺經(jīng)驗”,是實(shí)踐智慧的積累和貯存?!敖?jīng)驗是世界對我們的感官造成的印象,是感受性的產(chǎn)物?!?John McDowell, Mind and World, Cambridge, MA: Harvard University Press,1994:46.但是,人的法治經(jīng)驗也包含著理性認(rèn)識的成分,引起的法治思考無不處于理性的邏輯空間當(dāng)中,而且,經(jīng)驗往往也是通過理性的總結(jié)得來的,所以,就有“總結(jié)經(jīng)驗”之說。只不過是,未達(dá)到“經(jīng)驗”程度的感性認(rèn)識中理性因素較少而已,而“法治經(jīng)驗”則內(nèi)含著較大的理性成分,而且,已有的法治經(jīng)驗影響著對感性材料的選擇和集中,甚至也會影響立法。正如近代經(jīng)驗論者洛克所說:“我們的全部知識是建立在經(jīng)驗上面的;知識歸根到底都導(dǎo)源于經(jīng)驗。”?北京大學(xué)哲學(xué)系外國哲學(xué)史教研室編譯:《西方哲學(xué)原著選讀(上卷)》,商務(wù)印書館1981版,第450頁。

    盡管體現(xiàn)對法的感性認(rèn)識的“印象”本身已經(jīng)含有理性的成分,但是,總體來看,通過感性認(rèn)識形成的經(jīng)驗只是局部的、初步的認(rèn)識,側(cè)重是對法的表面特征的描述,所以,“經(jīng)驗是對特殊的認(rèn)知”,而且,法的“真相”和“假象”在這一認(rèn)識環(huán)節(jié)還無法完全甄別。要形成普遍的、確定性的法的概念知識,還需要依靠人的理性認(rèn)識,以便進(jìn)一步揭示法的本源和原因。

    在經(jīng)驗的基礎(chǔ)上通過人的理性思考,對經(jīng)驗世界可感知的某一類具體事物之中固有的普遍性的把握,形成深化的認(rèn)識并抽象出“概念”,也就是邱本教授所說的“提煉和概括”?邱本:《如何提煉法理》,載《法制與社會發(fā)展》2018年第1期。。對任何事物的認(rèn)識都可以通過概括形成的概念來表達(dá),對法的認(rèn)識也一樣。當(dāng)然,概念本身經(jīng)過了邏輯的轉(zhuǎn)化,構(gòu)造概念的目的歸根結(jié)底是為了把握法的本質(zhì)和一般性,概念的特點(diǎn)就是能夠說出事物中所蘊(yùn)含的各種普遍性,幫助人類從邏輯的角度來對事物分門別類;分門別類就是認(rèn)識深化的體現(xiàn)。在實(shí)踐領(lǐng)域不會存在先天的“先驗”范疇,同時,在先驗的概念系統(tǒng)中,經(jīng)驗也必然找不到它的位置。正如馬克思指出:“觀念的東西不外是移入人的頭腦并在人的頭腦中改造過的物質(zhì)的東西而已。”?《馬克思恩格斯選集》(第2卷),人民出版社1995年版,第112頁。

    提到概念,不得不提到概念法學(xué)。概念法學(xué)將法學(xué)看成是純粹概念演繹的產(chǎn)物,僅從概念到概念的語義演繹,只是在概念堆里進(jìn)行概念操作的“非現(xiàn)實(shí)化”的加工,將法律囚禁在了概念的城堡里,并以此來進(jìn)行“法律發(fā)現(xiàn)”。雖然構(gòu)建了“概念金字塔”或“概念的譜系”,但容易形成“概念圍城”而走不進(jìn)社會生活,成為遠(yuǎn)離了社會生活的“法學(xué)概念的天堂”。概念法學(xué)自信立法者單憑邏輯就可建構(gòu)的概念金字塔,從概念中演繹出教條式的命題和判例,忘記了法律的來源和對社會生活應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的使命。如果先形成觀念然后再現(xiàn)實(shí)化,即黑格爾所說的“法學(xué)以法的概念及其現(xiàn)實(shí)化為對象”?[德」黑格爾《法哲學(xué)原理》,范揚(yáng)、張企泰譯,商務(wù)印書館1961年版,第1頁。,就會步入主觀唯心的概念法學(xué)思維方式。

    盡管“思維中的存在”可能具有現(xiàn)實(shí)所沒有的性質(zhì),也就是說,概念或觀念既有真的也有假的,但概念與概念對象相符合是認(rèn)識要達(dá)到的最終目的,就是斯賓諾莎所稱的“真觀念”?[荷蘭]斯賓諾莎:《知性改進(jìn)論》,商務(wù)印書館1986年版,第10~11頁。。誠然,法律就是概括出來的,但“標(biāo)識性概念”也只有經(jīng)過多方面的抽象從感性具體上升為“理性具體”后,才能概括、提煉得出來。即概念來源生活,為生活而存在,并反映和揭示作為認(rèn)識對象的法的內(nèi)在聯(lián)系和規(guī)律。所以,在使用概念時,要注意“名”與“實(shí)”相符,即“名副其實(shí)”?!皩?shí)事求是”不僅要求“求實(shí)”,更要求“求是”,要以“事”說“是”,不能脫離了具體的“事”,用抽象的邏輯和理論體系來以“事”論“是”。在進(jìn)行抽象提煉時,不要預(yù)設(shè)的理論前提,但要保證從社會生活中收集出來的法律素材具有邏輯一致性。

    概念和理論抽象不是對法的現(xiàn)實(shí)生活和現(xiàn)實(shí)關(guān)系作出的簡單描畫,它具有設(shè)計和完美的成分,科學(xué)的概念和理論能夠引領(lǐng)現(xiàn)實(shí)世界的正確發(fā)展。但無論概念和理論抽象得如何完美,都不得離開法的現(xiàn)實(shí)生活和實(shí)踐,并以法的實(shí)踐為歸宿。同時,邏輯轉(zhuǎn)化也不可能全面地描摹經(jīng)驗現(xiàn)實(shí),如果僅從概念或理念出發(fā)去考察法的現(xiàn)實(shí)生活和法的經(jīng)驗世界,并要求現(xiàn)實(shí)符合概念,往往是對概念所描摹事物的信賴和對經(jīng)驗世界的排斥,容易導(dǎo)致幻想或烏托邦。觀念和事物可以在某種程度上具有一致性,但它們決不會變成一個東西。?姚大志:《觀念與觀念對象——斯賓諾莎哲學(xué)的一個著名難題及其解決》,載《吉林大學(xué)社會科學(xué)學(xué)報》1994年第6期。從非歷史的態(tài)度,簡單的“邏輯操作”,憑借從其他學(xué)科和領(lǐng)域未得到驗證的一些理論,甚至以“理論的名義”來約束法的現(xiàn)實(shí)世界,襲曲他人對法的特殊性的觀察,通過單純的思維來抓住豐富而立體的法的現(xiàn)實(shí)世界,誤解了人類的法的實(shí)踐和法的經(jīng)驗。正如馬克思指出:“他們在進(jìn)行這些抽象時,自以為在進(jìn)行分析。他們越來越遠(yuǎn)離物體,而自以為越來越接近,以至于深入物體。”?同注?,第139頁。馬克思主義原理告訴我們,不能用思維邏輯來代替法的現(xiàn)實(shí)和歷史,將法簡單的概念化、文本化甚至教義化。而唯理論總是傾向于用概念來約束法的現(xiàn)實(shí)世界或經(jīng)驗世界,用概念世界對事物的分類代替經(jīng)驗世界中的真實(shí)事物,先天地把法則加諸于現(xiàn)象,自然會導(dǎo)致法的概念世界和經(jīng)驗世界的不一致。正如伯林所說,就人類的經(jīng)驗世界和概念系統(tǒng)之間的關(guān)系而言,不應(yīng)該用概念系統(tǒng)來改造經(jīng)驗世界,而是要依靠經(jīng)驗世界來檢驗概念系統(tǒng)的有效性。?Berlin I, Hardy H. Concepts and Categories:Philosophical Essays[M]. Princeton University Press, 1999:164-165.參見呂春穎:《概念、范疇與現(xiàn)實(shí)——伯林哲學(xué)觀解析》,載《社會科學(xué)輯刊》2009年第1期。

    三、法理學(xué)的名與實(shí)的不同維度

    “名”是指對萬事萬物名稱的界定,命名就是被感知,屬于“概念世界”。事物之名體現(xiàn)著事物具有的內(nèi)涵和人們對事物的認(rèn)識程度,目的是要達(dá)到“名事實(shí)使分明”的功能,所以,名者,“明”也。名不正則言不順。名實(shí)淆亂則是非不明,名不副實(shí)。只有名實(shí)相符,“循名責(zé)實(shí)”,才能達(dá)到對事物的認(rèn)識和把握。

    “法理學(xué)”一詞深受英國經(jīng)驗論的影響,并用“法理學(xué)”(Jurisprudence)一詞來表明他們的實(shí)證主義主張,強(qiáng)調(diào)經(jīng)驗實(shí)踐的觀察與證實(shí)。邊沁的《法理學(xué)的范圍》、奧斯丁的《法理學(xué)范圍之確定》被視為英美法理學(xué)的開端。所以,從法理學(xué)產(chǎn)生的角度來看,法理學(xué)最初的性質(zhì)僅是一個法學(xué)派別、流派,產(chǎn)生之初,就是分析實(shí)證主義法學(xué)理論的代名詞,在經(jīng)驗論影響下由分析法學(xué)派所創(chuàng)立。?參見萬勝:《法哲學(xué)與法理學(xué)詞源發(fā)展與關(guān)系淺析》,載《法制與社會》2015年第7期(上)。

    當(dāng)下中國的“法理學(xué)”主要在以下兩種意義上使用:

    一是從字面上理解,法理學(xué)就是法理之學(xué),是研究“法理”的學(xué)問,所以,法理是法理學(xué)的基石范疇,自然要“講法理”。其實(shí),這里所說的法理學(xué)真正意指是“法學(xué)學(xué)”,即法學(xué)如何形成、如何歸納、如何提煉的學(xué)問。小處來說,屬于法現(xiàn)象認(rèn)識的思維邏輯和認(rèn)知方式的問題,大處來說,則屬于法的認(rèn)識論。因為他們要研究的對象是“法理如何形成的學(xué)問”,而不是關(guān)于“法如何形成和發(fā)展”的學(xué)問。這是兩個不同層面的問題:一個是以法的觀念世界為研究對象;一個是以法的現(xiàn)實(shí)世界為研究對象。

    二是從內(nèi)涵上理解,當(dāng)下中國的法理學(xué)是從廣義的角度來使用的,是指法律科學(xué)(the science law),主要目的是探索法的產(chǎn)生、本質(zhì)、發(fā)展規(guī)律和發(fā)展趨勢,與試圖尋求法的理念和絕對必然性的古代哲學(xué)顯然不同。如張文顯教授在他較早的法理學(xué)教材中,就對“法學(xué)”的研究目標(biāo)進(jìn)行了闡述,既包括對法的產(chǎn)生、發(fā)展及其規(guī)律的“歷時性”研究,也包括不同法律制度及其聯(lián)系的“共時性”研究。?張文顯主編:《法理學(xué)》(第三版),法律出版社2007年版,第3頁。大凡法理學(xué)教材都持這一觀點(diǎn)。也就是說,這里的“法理學(xué)”的“名”與“法學(xué)”所指的“實(shí)”是相同的,也就是徐教授在文章所稱的“綜合法學(xué)”。由此看來,中國當(dāng)下是以法理學(xué)之名行“法學(xué)”之實(shí)。本文也是在法學(xué)意義上來使用法理學(xué)概念的。

    “名”的目的是要獲得“是”,要獲得“真是”,就要遵循名實(shí)關(guān)系的內(nèi)在要求,因為“是”不可能離開所指的具體事物或事件及其相互關(guān)系而獨(dú)立存在。在名與實(shí)關(guān)系上,“名”屬于概念世界,要獲得體現(xiàn)法的客觀本質(zhì)的“真概念”或“真觀念”,就必須“遵循一個真觀念的規(guī)范以規(guī)定我們的思想”?[荷蘭]斯賓諾莎:《知性改進(jìn)論》,賀麟譯,商務(wù)印書館1986版,第9頁。,就要“名生于實(shí)”?[清] 戴望:《管子校正》,中華書局1986年版,第302頁。“名者實(shí)之賓也”?郭慶藩:《莊子集釋》,中華書局1982年版,第24頁。。法自身的規(guī)律與人對法的“是”認(rèn)識,就是要揭示法是其所是的本質(zhì)、真理,把握法的“實(shí)相”。值得高度重視的是,李龍老師和他的同事們,1996年在他們編寫的法理學(xué)教材中就是按照法的“是”來編寫的,包括“本體論”“價值論”“范疇論”“運(yùn)行論”“關(guān)聯(lián)論”五個部分。?同注?,目錄1~11頁。這不僅在當(dāng)時具有劃時代的意義,而且對當(dāng)今及今后的法學(xué)研究都具有指引意義。

    物有物理,法有法是。不回歸法的“是”的探究,哪能成法理?“物”是合乎“理”的“物”,“法”是遵循“理”的“是”。法現(xiàn)象之所以“是”其所“是”的理由即為法理,也就是法現(xiàn)象背后的“暗物質(zhì)”?!袄怼笔恰皩?shí)理”,不然,就“不實(shí)”或“失實(shí)”,這都屬于不“是”。法的“實(shí)”、法的“是”都屬于法的現(xiàn)實(shí)世界。

    至于徐教授所提出的,“法理學(xué)是一門主觀性顯著的學(xué)說,不存在客觀的真?zhèn)螛?biāo)準(zhǔn)”?同注①。的問題,需要辯證看待。誠然,關(guān)于法現(xiàn)象的是與非的判斷和認(rèn)識,總是離不開人的主觀性,離不開人的理解和闡釋,但對法現(xiàn)象“是”的判斷,是一種具有普遍性“公是”或公理,這種普遍性本身就蘊(yùn)含了其客觀性,盡管“是”不可能完全價值中立,但也并非純粹是因人而定的主觀的東西。法的“是”都有賴以形成的客觀性基礎(chǔ),因此有“其是固然”之說。要客觀認(rèn)識法現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律,既要“實(shí)事”求是,也要“實(shí)時”求是,因事說是,因時定是,與時俱進(jìn),正如韓非子所說,緣道理以從事,“得事理則必成功”?同注?,第188頁。。

    但徐教授的擔(dān)憂不無道理。學(xué)界確實(shí)也出現(xiàn)了一些很隨意的“研究成果”,研究的假問題、假命題也比較常見,作為研究成果載體的“文章”,有些僅起到了法治宣傳的作用,有些甚至為了拔高文章的理論高度,題目上直接使用“XXX的法理學(xué)研究”,筆者仔細(xì)閱讀后,發(fā)現(xiàn)文章里面至多有點(diǎn)法理分析而已,與“學(xué)”毫不相干。再比如,把“經(jīng)濟(jì)法”當(dāng)做“經(jīng)濟(jì)的法”,“社會法”當(dāng)做“社會的法”來使用的現(xiàn)象也比較常見,導(dǎo)致了法的現(xiàn)實(shí)世界與概念世界的混同,也導(dǎo)致了經(jīng)濟(jì)法學(xué)科、社會法學(xué)科的總論與分論脫節(jié)。由于我國法學(xué)界求真務(wù)實(shí)的氛圍還在形成過程中,加之研究過程中“是”的約束性不強(qiáng),甚至沒有求證“是”的意識和“眼見為實(shí)”的研究習(xí)慣,導(dǎo)致一些成果想怎么寫就怎么寫,像寫小說一樣,主觀隨意性很大。

    四、法的邏輯起點(diǎn)與法學(xué)的基石范疇的不同維度

    范疇是各門科學(xué)理論體系中反映和概括研究對象本質(zhì)屬性的基本概念,作為法學(xué)的基石范疇不僅關(guān)系到法的邏輯順序和結(jié)構(gòu),而且還關(guān)系到法的價值目標(biāo)、基本原則、內(nèi)容體系和制度結(jié)構(gòu),是法理論體系的“元概念”,可以統(tǒng)帥和建構(gòu)法理論體系的其他范疇,整個法的科學(xué)性和合理性都可以從邏輯上加以推演和證明。任何一門學(xué)科體系都需要有自身的基石范疇及其由基石范疇構(gòu)成的范疇體系,使之系統(tǒng)化并與其它學(xué)科區(qū)別開來。

    錢教授在文中認(rèn)為“法理”是法理學(xué)的邏輯起點(diǎn),“要講法理”是原因之一。?同注②?!爸v法理”是強(qiáng)調(diào)法理的重要性和針對性,但這并不能說明法理就是法理學(xué)的邏輯起點(diǎn)。張文顯教授在《法理:法理學(xué)的中心主題和法學(xué)的共同關(guān)注》一文中,也只是強(qiáng)調(diào)了法理是法理學(xué)的中心任務(wù),這個判斷自然符合邏輯。?張文顯:《法理:法理學(xué)的中心主題和法學(xué)的共同關(guān)注》,載《清華法學(xué)》2017年第4期。但“中心任務(wù)”和一個學(xué)科的基石范疇還不是一回事。如果“法理”是法理學(xué)的邏輯起點(diǎn),那么,可以推斷,憲法學(xué)的邏輯起點(diǎn)是憲法,民法學(xué)的邏輯起點(diǎn)是民法,刑法學(xué)的邏輯起點(diǎn)就自然是刑法。這顯然不符合邏輯。

    法的邏輯起點(diǎn)中的“邏輯”有主觀和客觀兩層含義:主觀層面的邏輯是指人的抽象思維的邏輯,包括思維的規(guī)律和認(rèn)識事物的規(guī)律,形式邏輯和辯證邏輯是發(fā)現(xiàn)問題、分析問題的基本思維方法。就哲學(xué)觀念來說,屬于主觀辯證的認(rèn)識論,辯證思維要遵循和正確反映特定事物產(chǎn)生和發(fā)展的規(guī)律??陀^層面的邏輯是指特定事物產(chǎn)生和發(fā)展的規(guī)律性。任何事物產(chǎn)生在歷史上都有一個起始的“點(diǎn)”的問題,這個“點(diǎn)”能夠回答特定事物為什么要產(chǎn)生、為什么能產(chǎn)生的規(guī)律性問題。

    從客觀邏輯來看,法的邏輯起點(diǎn)是指體現(xiàn)法規(guī)律的“生活的邏輯”最初的基本的單位,體現(xiàn)社會關(guān)系的矛盾胚芽,是法產(chǎn)生的歷史起點(diǎn)或歷史邏輯,屬于法的現(xiàn)實(shí)世界或客觀世界。從主觀邏輯來看,邏輯是指認(rèn)識事物的過程中借助于概念、判斷、推理等思維形式能動地反映客觀現(xiàn)實(shí)的理性認(rèn)識過程,也稱“閉上眼睛的思維”,以“起始概念”的形式來表現(xiàn),屬于概念世界或主觀世界。

    從主客觀的關(guān)系角度看,思維過程不同于法本身的發(fā)展過程,以理論思維形態(tài)反映法的規(guī)律性的邏輯即理論邏輯或理性思維是要符合法的產(chǎn)生和發(fā)展的歷史規(guī)律的,要做到歷史和邏輯的統(tǒng)一,理論地再現(xiàn)歷史??茖W(xué)的認(rèn)識都是歷史發(fā)展的客觀反映,要求思維的邏輯與歷史的進(jìn)程相一致。這是建立一門科學(xué)或?qū)W科的理論結(jié)構(gòu)體系的基本原則。“只是思維用來掌握具體、把它當(dāng)作一個精神上的具體再現(xiàn)出來的方式。但決不是具體本身的產(chǎn)生過程?!?同注?,第19頁。理論思維的過程不是機(jī)械地復(fù)制法的歷史、現(xiàn)實(shí)及其過程,而是認(rèn)識法的本質(zhì)和規(guī)律,必須區(qū)別思維的過程和法的現(xiàn)實(shí)發(fā)展的過程,防止用思維的過程代替法本身發(fā)展的過程。即使在理論思維階段,也要保持一顆“現(xiàn)實(shí)的心”。作為思維對象的現(xiàn)實(shí)世界,“實(shí)在主體仍然是在頭腦之外保持著它的獨(dú)立性。只要這個頭腦還僅僅是思辨地、理論地活動著。因此,就是在理論方法上,主體,即社會,也必須始終作為前提浮現(xiàn)在表象面前?!?同注?,第19頁。這樣,我們對法的認(rèn)識就可以避免把法的現(xiàn)實(shí)理解為“自我綜合、自我深化和自我運(yùn)動的思維的結(jié)果”?同注?,第 18~19頁。,可以避免徐教授所擔(dān)心的“自言自語的、隨意發(fā)揮”的主觀臆斷世界的出現(xiàn)。

    從發(fā)生學(xué)的角度來看,事物或現(xiàn)象在歷史起點(diǎn)上的原初形態(tài)往往體現(xiàn)的是最本質(zhì)問題,也是我們研究的邏輯起點(diǎn)和學(xué)科構(gòu)建的基石范疇。一個學(xué)科的基石范疇是歷史起點(diǎn)的反映,要符合邏輯與歷史相統(tǒng)一的原則,并從思維邏輯角度把握法的現(xiàn)實(shí)邏輯起點(diǎn)及其內(nèi)在規(guī)定性?!皻v史從哪里開始,思想的進(jìn)程也應(yīng)當(dāng)從哪里開始,而思想進(jìn)程的進(jìn)一步發(fā)展不過是歷史過程在抽象的、理論上前后一貫的形式上的反映?!?同注?,第43頁。學(xué)科的邏輯起點(diǎn)是歷史起點(diǎn)的反映,法產(chǎn)生和發(fā)展的歷史是理論邏輯的基礎(chǔ)和內(nèi)容,理論邏輯是經(jīng)過理論抽象后的“修正過”的歷史,反映法產(chǎn)生和發(fā)展的“思想進(jìn)程”,必須與法本身發(fā)展的“歷史進(jìn)程”相一致。一門學(xué)科的體系,首先應(yīng)當(dāng)確認(rèn)它的理論邏輯起點(diǎn),然后借助邏輯手段,去論證以后的概念演繹都是該邏輯起點(diǎn)的“符合規(guī)律和性質(zhì)的發(fā)展”?[德]黑格爾:《邏輯學(xué)》下卷,楊一之譯,商務(wù)印書館1976年版,第60頁。。

    但學(xué)界通常沒有將體現(xiàn)法現(xiàn)象客觀發(fā)展規(guī)律的現(xiàn)實(shí)的生活邏輯與認(rèn)識論上的學(xué)科體系的理論起點(diǎn)和基石范疇作區(qū)分,導(dǎo)致認(rèn)識對象與認(rèn)識本身混同?,F(xiàn)實(shí)的邏輯起點(diǎn)作為一門科學(xué)或?qū)W科認(rèn)識的對象,其客觀規(guī)定性要求它不能隨人的價值取向而更迭,隨理論視野的區(qū)別而變化。

    五、法的主觀價值和客觀價值的不同維度

    錢教授提出了正義是法理學(xué)的基石范疇的觀點(diǎn),主要因為法理學(xué)就是探討正義的學(xué)說。?同注②。其實(shí),無論是正義還是秩序,都是可以作為法的價值,也都是法要追求的目標(biāo)。

    但即使從法的價值來看,法的正義價值和秩序價值也是不同的。當(dāng)秩序被看成是獨(dú)立的價值的時候,所謂秩序價值就是和諧性、一致性、確定性和連續(xù)性等價值的綜合。一定的利益、正義的確立和實(shí)現(xiàn),都離不開一定社會秩序的確立和實(shí)現(xiàn),所以,維持基本的社會秩序是實(shí)現(xiàn)其他法的價值的先決條件。但法的秩序價值是法的客觀價值,回答的是法律“怎么樣”的問題,指的是法律秩序?qū)崿F(xiàn)社會穩(wěn)定有序發(fā)展的力量或能力。法律秩序可以被評估,具有客觀性和狀態(tài)性,可以成為學(xué)科上的“狀態(tài)范疇”。

    而法的正義價值屬于主觀價值,解決的是法律“好不好”的問題,主觀的價值都不可以被測量,但可以被評價。正義中的“應(yīng)當(dāng)”與“合理”問題不僅增大了人們正確認(rèn)識和把握的難度,而且還受自身利益、政治立場等多方面因素的左右,導(dǎo)致對法的感受和評價的主觀性較大。即使同樣的法律,不同階層不同類別的人,理解是不一樣的。有的人認(rèn)為是正義的,有的人認(rèn)為是不正義的。所以,正義就如“普洛透斯似的臉”?[美] E·博登海默:《法理學(xué):法律哲學(xué)與法律方法》,鄧正來譯,中國政法大學(xué)出版社2001年版,第261頁。。正義屬于主觀范疇而不是客觀范疇,不是法的“生活邏輯”,自然無法成為法的最初的胚芽和載體。但是,正義,作為一種社會觀念,在社會意識中影響是廣泛而深刻的,也一直引導(dǎo)著法的發(fā)展。

    法的正義與法的秩序在價值層面猶如“主觀價值”與“客觀效用”的區(qū)別,從這種意義上看,在“正義的理想”和“秩序的現(xiàn)實(shí)”之間,法律首要維護(hù)的是“經(jīng)驗的秩序”而不是“先驗的正義”。

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