簡(jiǎn)述公司法務(wù)工作中的合同審查及風(fēng)險(xiǎn)范圍

劉 明

（湖南人和（東莞）律師事務(wù)所,廣東 東莞523000）

現(xiàn)階段我國(guó)進(jìn)入經(jīng)濟(jì)新常態(tài)，意味著整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)進(jìn)入理性發(fā)展期，對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)提升對(duì)法務(wù)工作的重視程度，發(fā)揮其對(duì)合同審查作用，可以明顯降低企業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)，從而確保企業(yè)穩(wěn)定發(fā)展，不斷地超越自我實(shí)現(xiàn)更大的企業(yè)效益和社會(huì)效益。做好企業(yè)法務(wù)工作，應(yīng)明確合同審查相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)范圍以及工作中容易出現(xiàn)的問(wèn)題，只有這樣，才能確保工作處在動(dòng)態(tài)發(fā)展?fàn)顟B(tài)，為企業(yè)提供持續(xù)的法律保護(hù)。

一、企業(yè)法務(wù)合同審查的主要對(duì)象和流程

企業(yè)法務(wù)工作作為行政工作的重要組成，其同樣需要遵從一定的規(guī)則，例如在合同審查時(shí)需要明確審查的具體對(duì)象以及相應(yīng)的流程，只有這樣才能做到有的放矢，不會(huì)浪費(fèi)時(shí)間以及企業(yè)的管理資源。

第一，合同審查對(duì)象自然是簽署的合同，從合同分類上包括了內(nèi)部合同即企業(yè)和員工之間的勞務(wù)合同；外部合同即企業(yè)研發(fā)、生產(chǎn)、銷售等環(huán)節(jié)當(dāng)中和其他企業(yè)簽訂的商業(yè)合同。

第二，從審查合同流程上來(lái)看主要是：首先，對(duì)合同對(duì)象進(jìn)行研究，包括其信用狀況、資產(chǎn)水平、法律身份；其次，對(duì)談判流程進(jìn)行關(guān)注，主要是在談判過(guò)程中觀察對(duì)方的表現(xiàn)，把握對(duì)方心理；再次，是對(duì)起草合同內(nèi)容予以把控，確保合同不含有違法條款以及有損企業(yè)的一些內(nèi)容，審查合同如何成立以及是否成立，如何生效以及是否生效，有無(wú)效力待定或者無(wú)效情形，合同權(quán)利義務(wù)歸屬，彼此違約需要負(fù)什么樣的法律責(zé)任等，并對(duì)其中存在爭(zhēng)議的詞句予以討論，避免一些類似于還（hai）還（huan）的情況發(fā)生使得企業(yè)蒙受不明損失。在審查過(guò)程中貫穿始終的是“法律后果”意識(shí)，這樣才能使得法務(wù)人員建立風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，對(duì)每一環(huán)都認(rèn)真核查，避免企業(yè)遭受損失。[1]

二、企業(yè)法務(wù)合同審查有關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)范圍

企業(yè)法務(wù)人員是企業(yè)的法律智囊，其可以為企業(yè)經(jīng)營(yíng)行為提供法律咨詢和資訊，同時(shí)還要對(duì)企業(yè)經(jīng)濟(jì)行為產(chǎn)生的所有合同予以審查，確保合同雙方行為符合法律規(guī)定，并且使得本企業(yè)利益不受侵害。更進(jìn)一步說(shuō)，企業(yè)法務(wù)人員是社會(huì)法務(wù)工作者中一員，只是其是隨著法治社會(huì)來(lái)臨，企業(yè)對(duì)法律事務(wù)管理產(chǎn)生需求以后誕生的一種行政職務(wù)。正因?yàn)槿绱?，企業(yè)法務(wù)人員本身素養(yǎng)、公司管理制度、合同管理程序等都會(huì)給合同審查帶來(lái)一定的風(fēng)險(xiǎn)。筆者認(rèn)為，風(fēng)險(xiǎn)主要分為兩大類：第一是內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)；第二是外部風(fēng)險(xiǎn)。內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)，就是企業(yè)管理層面對(duì)法務(wù)工作中合同審查產(chǎn)生的各種負(fù)面影響，例如合同管理系統(tǒng)建設(shè)風(fēng)險(xiǎn)、合同管理程序風(fēng)險(xiǎn)、本單位違約風(fēng)險(xiǎn)以及合同變更風(fēng)險(xiǎn)。外部風(fēng)險(xiǎn)就是本企業(yè)之外各種因素給予合同審查的風(fēng)險(xiǎn)，包括了法律風(fēng)險(xiǎn)、合同對(duì)方違約以及合同變更風(fēng)險(xiǎn)。

（一）合同管理系統(tǒng)建設(shè)風(fēng)險(xiǎn)

合同管理體系其實(shí)就是企業(yè)對(duì)于企業(yè)法務(wù)工作形成的嚴(yán)格制度，確保該行政崗位能夠積極地為企業(yè)提供法律咨詢和資訊，能夠針對(duì)內(nèi)外合同形成積極的審查。企業(yè)法務(wù)工作制度不僅適用于法務(wù)人員，還適用于其他部門，以確保法務(wù)工作和企業(yè)方方面面融合，隨時(shí)隨地為企業(yè)提供法律服務(wù)。然而企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人的思想觀念是很重要的，其可以影響企業(yè)方方面面，若是其不重視法務(wù)工作，就會(huì)導(dǎo)致企業(yè)對(duì)應(yīng)的制度以及管理系統(tǒng)建設(shè)出現(xiàn)問(wèn)題，而這些問(wèn)題給法務(wù)人員合同審查帶來(lái)影響。例如銷售部門和市場(chǎng)代理簽訂合同，但是因?yàn)橐恢币詠?lái)法務(wù)工作被邊緣化，這份合同并沒(méi)有經(jīng)過(guò)法務(wù)人員的合同審查，結(jié)果可能就會(huì)產(chǎn)生合同糾紛。這種情況是因?yàn)榭陀^存在的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)在內(nèi)部管理缺失情況下，給企業(yè)造成了損失。

（二）合同管理程序風(fēng)險(xiǎn)

合同管理程序指的是一份合同從準(zhǔn)備簽署、簽署過(guò)程、合同審查到合同歸檔等有著比較嚴(yán)格的流程。因?yàn)楹贤羌s束當(dāng)事人雙方，涉及雙方的利益，企業(yè)作為其中一方必須嚴(yán)格管理合同，一旦遺失后果不堪設(shè)想。另外，合同報(bào)批、合同生效以后的執(zhí)行監(jiān)督都是非常重要的，必須有相應(yīng)的程序來(lái)進(jìn)行引導(dǎo)和約束。

（三）違約風(fēng)險(xiǎn)

合同簽訂是因?yàn)槠鋵?duì)合同雙方都有利益，否則合同難以成立。不過(guò)在合同執(zhí)行過(guò)程中，仍然會(huì)發(fā)生違約情況，即本單位違約和對(duì)方違約。違約有善意違約和惡意違約兩種，兩種又分別對(duì)應(yīng)不同的法律后果。法務(wù)人員需要在合同審查中充分考慮到企業(yè)和對(duì)方違約可能，特別要對(duì)對(duì)方惡意違約發(fā)生概率以及其違約內(nèi)容予以分析，并能夠積極地給出一些預(yù)防措施。

（四）變更風(fēng)險(xiǎn)

變更風(fēng)險(xiǎn)指的是合同變更給彼此帶來(lái)的負(fù)面影響。若是合同簽訂就代表雙方認(rèn)可條款，對(duì)權(quán)利和義務(wù)沒(méi)有異議。但是在合同執(zhí)行過(guò)程中會(huì)發(fā)生合同變更，主要是雙方都會(huì)因?yàn)榻?jīng)營(yíng)狀況、市場(chǎng)原因等導(dǎo)致材料或者服務(wù)供應(yīng)不上，會(huì)對(duì)雙方合作事宜產(chǎn)生影響，等同于損害了雙方的利益。這樣的變更風(fēng)險(xiǎn)在建筑施工合同中廣泛存在，經(jīng)常會(huì)導(dǎo)致施工時(shí)間延長(zhǎng)、施工成本增加。因此減少變更風(fēng)險(xiǎn)就是維護(hù)企業(yè)利益，就是確保企業(yè)能夠獲得更多的收益。

（五）法律風(fēng)險(xiǎn)

這方面的風(fēng)險(xiǎn)主要是國(guó)家法律方面立法、執(zhí)法、司法等對(duì)企業(yè)形成的一些影響。例如，稅法以及地方法律建設(shè)對(duì)企業(yè)研發(fā)、生產(chǎn)以及銷售的影響等。換句話說(shuō)是社會(huì)法律建設(shè)對(duì)企業(yè)法務(wù)工作的合同審查產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。一般情況下都是因?yàn)榉▌?wù)人員沒(méi)有積極地了解社會(huì)法律體系改變，對(duì)企業(yè)所涉及的法律沒(méi)有進(jìn)行了解以及更新，導(dǎo)致法務(wù)工作跟不上形勢(shì)，增加了合同審查方面的風(fēng)險(xiǎn)。例如國(guó)家推出了營(yíng)改增政策，該政策伴隨著法規(guī)，若是法務(wù)人員不了解營(yíng)改增的政策法規(guī)，就會(huì)導(dǎo)致企業(yè)相關(guān)合同不能有效合理地進(jìn)行稅務(wù)處理工作，對(duì)企業(yè)成本控制造成影響。

（六）法務(wù)從業(yè)者風(fēng)險(xiǎn)

法務(wù)從業(yè)者風(fēng)險(xiǎn)即企業(yè)法務(wù)人員本身對(duì)于合同審查帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。主要有：第一，法務(wù)人員經(jīng)驗(yàn)不足。有一部分企業(yè)不重視法務(wù)工作，聘用的都是剛畢業(yè)的法律系學(xué)生或者非法律專業(yè)的人員，這必然會(huì)給法務(wù)工作帶來(lái)影響，導(dǎo)致企業(yè)不能獲得強(qiáng)有力的法務(wù)支持。第二，從業(yè)者道德問(wèn)題。即法務(wù)人員是否能夠在尊重法律基礎(chǔ)上忠于企業(yè)。如果其本身存在道德建設(shè)問(wèn)題，很容易利用職務(wù)之便以及企業(yè)對(duì)法律的認(rèn)知不足而惡意誘導(dǎo)，使其簽訂不利于企業(yè)的合同，從而獲取不當(dāng)?shù)美?。[2]

三、針對(duì)現(xiàn)狀，提升企業(yè)法務(wù)工作合同審查水平策略

（一）現(xiàn)階段企業(yè)法務(wù)工作合同審查狀況

目前國(guó)有企業(yè)都有對(duì)應(yīng)的法律顧問(wèn)團(tuán)隊(duì)，其都是行業(yè)內(nèi)知名的專家，故此國(guó)有企業(yè)在合同審查方面都是非常嚴(yán)格認(rèn)真的，國(guó)有企業(yè)簽訂的合同涉及國(guó)家財(cái)產(chǎn)，容不得半點(diǎn)疏漏。然而就算如此，在實(shí)際運(yùn)營(yíng)中也經(jīng)常遭遇合同糾紛，由此可見(jiàn)合同審查是非常復(fù)雜的工作，需要對(duì)國(guó)內(nèi)法律和國(guó)際法律非常精通。[3]另外，從合同糾紛主體來(lái)看，仍然以中小企業(yè)、微小企業(yè)居多，例如，企業(yè)的勞動(dòng)合同糾紛、商業(yè)合同糾紛。合同糾紛主要是在履行合同過(guò)程中，一方違約（存在善意違約惡意違約之分）而導(dǎo)致的系列糾紛。合同違約屬于民事糾紛，一般都是采取協(xié)商、調(diào)節(jié)、仲裁或訴訟來(lái)予以解決，但是無(wú)論怎么解決都會(huì)對(duì)另一方造成損失，這便是合同違約帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。而筆者認(rèn)為，導(dǎo)致合同糾紛最根本的原因就是法務(wù)人員在合同審查時(shí)沒(méi)有以“法律后果”作為指導(dǎo)，風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)太薄弱，才會(huì)導(dǎo)致本不該發(fā)生的糾紛卻發(fā)生了。即現(xiàn)階段企業(yè)法務(wù)工作合同審查被從業(yè)者風(fēng)險(xiǎn)、變更以及違約風(fēng)險(xiǎn)影響嚴(yán)重。后兩者是合同一方?jīng)]有辦法之下產(chǎn)生相應(yīng)行為，當(dāng)然也不排除一方為了自己利益最大化而做出的惡意違約。

（二）提升企業(yè)法務(wù)工作合同審查水平的路徑

正如前文所述，合同審查過(guò)程中需要法務(wù)人員有“風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)”“法律后果意識(shí)”，只有這樣才能從合同有效性、合同平等性、合同具體性、合同完備性、合同規(guī)范性來(lái)詳細(xì)審查合同，防疏堵漏避免風(fēng)險(xiǎn)。

1.合同合法性：合同主體是否合法、合同內(nèi)容是否合法。例如合同主體不具有國(guó)家批準(zhǔn)的法人或個(gè)體工商戶身份，但是合同中卻以法人身份出現(xiàn)，此時(shí)該合同就不合法。另外合同主體身份還直接和民事權(quán)利能力和民事行為能力有關(guān)，必須對(duì)其身份結(jié)合合同來(lái)進(jìn)行斷定，避免合同糾紛發(fā)生以后，對(duì)方不具有相應(yīng)的能力，結(jié)果會(huì)讓企業(yè)非常被動(dòng)。另外就是對(duì)合同對(duì)方的資質(zhì)進(jìn)行審核，若是代簽合同則必須要出具委托人的授權(quán)委托書，而且要對(duì)授權(quán)的范圍和日期進(jìn)行驗(yàn)證。合同內(nèi)容是否合法主要是合同內(nèi)容是否損害第三方利益、社會(huì)利益、公眾利益、社會(huì)道德，是否存在非法目的等。

2.合同平等性：從權(quán)利義務(wù)規(guī)定可以體現(xiàn)合同雙方地位是否平等。一般甲乙雙方權(quán)利義務(wù)應(yīng)當(dāng)基本相等，重要程度基本相似。

3.合同具體性：涉及的款項(xiàng)、日期、權(quán)利、義務(wù)、違約責(zé)任等需要非常具體，以便于在合同執(zhí)行過(guò)程中產(chǎn)生約束。

4.合同完備性：合同手續(xù)和形式是否完備。

5.合同規(guī)范性：主要是對(duì)遣詞造句、用字等進(jìn)行審核，避免一些字句上的糾紛。

誠(chéng)然，這一切都需要有一個(gè)積極負(fù)責(zé)的法務(wù)人員，即要從法務(wù)人員的思想上確保企業(yè)法務(wù)工作的有效性、及時(shí)性、權(quán)威性。筆者認(rèn)為企業(yè)需要充分重視法務(wù)工作，給予相關(guān)人員良好待遇，提供動(dòng)態(tài)學(xué)習(xí)環(huán)境，給予良好的晉升空間，這樣才能使得其發(fā)揮主觀能動(dòng)性，積極地為企業(yè)提供相關(guān)服務(wù)。[4]另外，因?yàn)槠髽I(yè)會(huì)計(jì)部門直接管理企業(yè)的資源、資金，其也要對(duì)接各種合同，故此將法務(wù)工作延伸到財(cái)務(wù)部門，提升該部門學(xué)習(xí)法律法規(guī)的熱情，使得其對(duì)合同審查水平得以提升，是確保法務(wù)工作效率提升的關(guān)鍵一步，也是企業(yè)實(shí)現(xiàn)法治的關(guān)鍵一環(huán)。若是情況允許甚至可以調(diào)動(dòng)全員學(xué)習(xí)合同審查，這樣既可以讓法務(wù)工作貫穿各個(gè)環(huán)節(jié)，也能使得各部門積極配合法務(wù)人員的合同審查工作。

四、結(jié)語(yǔ)

總而言之，企業(yè)法務(wù)工作合同審查需要秉持一定的原則進(jìn)行，同時(shí)也需要企業(yè)能夠圍繞合同審查建設(shè)相應(yīng)的管理系統(tǒng)，確保法務(wù)工作能夠鏈接企業(yè)各個(gè)環(huán)節(jié)為具體的經(jīng)濟(jì)行為提供法律咨詢、法律資訊，確保合同簽訂符合管理流程，這樣才能從整體到個(gè)體確保合同產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)控制在最低范圍之內(nèi)。另外，有必要將法務(wù)工作對(duì)接會(huì)計(jì)部門，提升會(huì)計(jì)人員的合同審查水平，維護(hù)企業(yè)利益不被損害。