淺論國(guó)有公司法人格否認(rèn)及風(fēng)險(xiǎn)防控措施

摘 要：近年來，中央及地方企業(yè)高度重視法治國(guó)企建設(shè)，在規(guī)范母子公司管理、內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)防控等方面取得了卓有成效的成績(jī)。但是，由于種種原因，國(guó)企內(nèi)部還存在“審批高于章程”、“批復(fù)取代決議”等不規(guī)范的行為。本文將結(jié)合國(guó)有公司管理現(xiàn)狀，淺論法人格否認(rèn)及風(fēng)險(xiǎn)防控措施。

關(guān)鍵詞：公司法人;人格否認(rèn);風(fēng)險(xiǎn)防控

中圖分類號(hào)：D925.13文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2019）29-0193-02

作者簡(jiǎn)介：段曉冬，男，漢族，河北樂亭人，本科，永煤集團(tuán)股份有限公司資本運(yùn)營(yíng)與法務(wù)部，公司律師、經(jīng)濟(jì)師，研究方向：企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防控。

一、法人人格否認(rèn)的含義

公司法人格，即法律將公司擬制為獨(dú)立的“人”，故稱其為“法人”。公司是社會(huì)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的產(chǎn)物，自其誕生以來為促進(jìn)社會(huì)、科技、文化的快速發(fā)展起到了無可替代的作用。公司存在的最大優(yōu)勢(shì)，即在于股東出資設(shè)立公司之后，其出資的資產(chǎn)即轉(zhuǎn)化為公司的財(cái)產(chǎn)，而股東亦以出資資產(chǎn)為限對(duì)公司對(duì)外負(fù)債承擔(dān)責(zé)任。超出出資范圍的債務(wù)，股東不承擔(dān)責(zé)任。這樣，就放松了對(duì)出資人的責(zé)任限制，大大提高了投資人的熱情，也使公司作為獨(dú)立的“法人”能夠集合更多投資人的力量，使公司和社會(huì)相互推動(dòng)、互相引領(lǐng)。

具體到公司法的具體規(guī)定，體現(xiàn)在《中華人民共和國(guó)公司法》第二十條第三款和第六十三條?！豆痉ā返诙畻l規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。第六十三條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。上述法律條文即構(gòu)成了我國(guó)法人人格否認(rèn)制度的基礎(chǔ)依據(jù)。

二、法人人格否認(rèn)的適用條件

需要指出的是，法人人格獨(dú)立原則是構(gòu)建公司制度的基石，人格否認(rèn)是公司制度的例外。因此在適用該制度時(shí)，法院采用較為嚴(yán)格的制度，且應(yīng)完全具備主體要件、行為要件和結(jié)果要件。

（一）主體要件

法人格否認(rèn)之訴，原告只能是因股東濫用公司法人格的行為而受到損害的公司債權(quán)人，而不能是公司或其他股東。而被告只能是實(shí)施濫用公司人格和股東有限責(zé)任的行為的積極的控制股東，其特點(diǎn)為在公司中具有實(shí)質(zhì)控制能力，且參加了積極的行為并實(shí)質(zhì)上利用其行為達(dá)到了控制公司、逃避債務(wù)的目的;而公司的董事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員不能成為被告，除非是其支配或控制了股東的行為進(jìn)而濫用公司法人格。

（二）行為要件

行為要件，即滿足上述主體要件的行為人所實(shí)施的且事實(shí)上嚴(yán)重影響了公司法人格獨(dú)立的行為。具體主要有以下兩個(gè)方面：

1.利用公司法人格規(guī)避合同或法律義務(wù)

即具有實(shí)際控制能力且實(shí)施了積極的行為的股東，故意利用公司的法人獨(dú)立地位，在保持公司資本充實(shí)等前提下，實(shí)施特定行為，進(jìn)而達(dá)到逃避、減少應(yīng)負(fù)債務(wù)之目的。如通過股東為了逃避債務(wù)，操控解散舊的負(fù)債公司并設(shè)立新的同類業(yè)務(wù)公司、為了規(guī)避競(jìng)業(yè)禁止條件以法人身份從事同類業(yè)務(wù)等行為。

2.公司法人格混同

即公司與股東混同、無法進(jìn)行區(qū)分、分割，進(jìn)而形成股東即公司、公司即股東的情況。通常來說，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（1）人員混同。指公司與股東之間、公司與其他公司之間任職員工方面無法區(qū)分。主要體現(xiàn)在國(guó)有企業(yè)與下級(jí)企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)的法定代表人、經(jīng)營(yíng)管理人員存在高度重合。在具體的業(yè)務(wù)辦理（如訴訟業(yè)務(wù)）中，上下級(jí)公司或關(guān)聯(lián)公司指派同一人員也可能成為判定人員混同的依據(jù)。

（2）財(cái)產(chǎn)混同。財(cái)產(chǎn)混同是法人格否認(rèn)的最重要的表現(xiàn)，具體即公司的財(cái)產(chǎn)不能與該公司的股東及其他公司的財(cái)產(chǎn)清晰區(qū)分。通常發(fā)生在股東與公司、上下級(jí)等關(guān)聯(lián)公司之間，主要體現(xiàn)在公司營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、辦公設(shè)備、登記住所等一致;隨意調(diào)配財(cái)產(chǎn)、賬戶混用、企業(yè)之間代收、代付不進(jìn)行結(jié)算、上級(jí)公司直接干預(yù)下級(jí)公司的財(cái)務(wù)管理等方面。

（3）業(yè)務(wù)混同。業(yè)務(wù)混同主要發(fā)生在集團(tuán)公司內(nèi)部之間。具體表現(xiàn)為上下級(jí)公司業(yè)務(wù)相同或相近，對(duì)外宣傳不區(qū)分主體，造成向?qū)Ψ交煜灰讓?duì)象;上下級(jí)公司同時(shí)參與履行合同，造成交易對(duì)方混淆債務(wù)人;共用業(yè)務(wù)聯(lián)系人參與事務(wù)工作;共用營(yíng)業(yè)場(chǎng)所等。

（三）結(jié)果要件

即濫用公司法人格的行為必須給公司債權(quán)人造成嚴(yán)重的損害，且因公司無足夠的財(cái)產(chǎn)彌補(bǔ)債權(quán)人損失。需要注意的是，如果公司有足夠能力彌補(bǔ)債權(quán)人損失，則不會(huì)引起“刺破公司面紗”的法律后果。因此，在規(guī)范公司治理及避免法人格否認(rèn)的法律風(fēng)險(xiǎn)中，需要高度重視國(guó)有公司特別是集團(tuán)公司內(nèi)部停產(chǎn)、歇業(yè)以及經(jīng)營(yíng)情況較差的單位。

三、風(fēng)險(xiǎn)防范措施

在發(fā)生法人格否認(rèn)之訴的案件時(shí)，根據(jù)民事訴訟法及證據(jù)規(guī)則等相關(guān)法律法規(guī)，應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人承擔(dān)舉證責(zé)任。但一人公司除外。同時(shí)需要強(qiáng)調(diào)的是，由于公司的債權(quán)人在提供相關(guān)證據(jù)時(shí)存在諸多困難，因此在司法實(shí)務(wù)中，對(duì)公司債權(quán)人的證明責(zé)任相對(duì)較低，只需要提供初步證據(jù)證明即可。因公司經(jīng)營(yíng)情況的證據(jù)由公司掌握而無法進(jìn)一步提供證據(jù)予以證明的，人民法院可以根據(jù)審判實(shí)際，確定由被告方對(duì)是否濫用法人人格行為進(jìn)行舉證。

在明確舉證責(zé)任以及法人格否認(rèn)制度適用的條件、表現(xiàn)后，即可有針對(duì)性的制定防范措施：

（一）規(guī)范人員任命，做好檔案留存

1.根據(jù)公司法及所在公司的公司章程，按照規(guī)定履行人員任免程序;如公司章程規(guī)定的任免程序與實(shí)際不一致，或章程規(guī)定缺乏可操作性，需及時(shí)按章程規(guī)定程序辦理章程修訂備案。

2.上級(jí)公司或黨委下發(fā)高管人員任免文件后，所在單位要依據(jù)文件、章程，以股東會(huì)決議、董事會(huì)決議形式依法任免高管人員，并留存存檔。

3.關(guān)聯(lián)公司辦理相同業(yè)務(wù)時(shí)，盡量避免由同一人辦理同一業(yè)務(wù)或類似業(yè)務(wù)。

（二）規(guī)范法人治理結(jié)構(gòu)，適當(dāng)行使股東控制權(quán)

長(zhǎng)期以來，國(guó)有公司上下級(jí)公司的之間的請(qǐng)示、批復(fù)、決定、通知等文件，事實(shí)上取代了股東會(huì)決議、董事會(huì)決議、經(jīng)營(yíng)決策等決策程序。從表象來說，已經(jīng)構(gòu)成了股東支配下屬公司，甚至有可能導(dǎo)致“刺破公司面紗”的適用。因此，建議采取如下措施：

1.所有下級(jí)子公司重新梳理公司章程，明確董事會(huì)、股東會(huì)職責(zé)權(quán)限，健全公司的決策機(jī)制。

2.合理使用母公司、區(qū)域管理公司控制權(quán)，逐漸以股東會(huì)決議、董事會(huì)決議等取代請(qǐng)示、批復(fù)。

3.在必須使用請(qǐng)示、批復(fù)的情況下，請(qǐng)示時(shí)必須明確所在單位決策流程及決策意見;在收到批復(fù)之后，要通過股東會(huì)決議、董事會(huì)決議形式落實(shí)批復(fù)意見，并做好檔案歸集。

4.在行文批復(fù)中，需載明“本意見僅作為股東/區(qū)域公司意見（建議），需你公司按《公司法》及公司章程的有關(guān)規(guī)定完善決策程序”等類似表述。

（三）規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，避免違背市場(chǎng)規(guī)律的行為

1.根據(jù)規(guī)定需在內(nèi)部單位進(jìn)行租賃、調(diào)配、買賣、工程承建承攬、資金借貸等交易時(shí)，盡量采取符合市場(chǎng)交易模式的方式，并支付相應(yīng)合理對(duì)價(jià)。禁止公司之間發(fā)生無成本交易等違背市場(chǎng)規(guī)律的交易。

2.按公司章程規(guī)定程序落實(shí)控股股東或?qū)嶋H控制人的意志，避免直接干預(yù)下級(jí)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。

（四）堅(jiān)持資本充實(shí)原則，做好重要資料的存檔

1.無論正常經(jīng)營(yíng)、或停產(chǎn)歇業(yè)公司，在未完成公司注銷手續(xù)之前，必須做好年度審計(jì)，留存審計(jì)報(bào)告，嚴(yán)格區(qū)分股東與公司之間的財(cái)產(chǎn)界限。

2.雖然目前公司設(shè)立采取認(rèn)繳制度，但是為了規(guī)范公司管理，避免刺破公司面紗，建議在新設(shè)公司時(shí)做好出資證明（如資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、現(xiàn)金出資憑證、第三方出具的驗(yàn)資報(bào)告等）。

3.涉及增加注冊(cè)資本時(shí)，要完善相應(yīng)股東會(huì)決議，并將出資證明歸檔留存。

4.辦理減資時(shí)，嚴(yán)格依據(jù)公司法、公司章程、公司注冊(cè)登記管理?xiàng)l例等規(guī)定，落實(shí)法定程序、完善相關(guān)決議，并在地市級(jí)以上公開發(fā)行的報(bào)紙進(jìn)行公告，留存相關(guān)減資過程中形成的文件。

（五）尊重下級(jí)公司獨(dú)立地位，避免業(yè)務(wù)干預(yù)

1.充分利用內(nèi)部銀行推動(dòng)內(nèi)部資金融通，加快資金周轉(zhuǎn)，節(jié)約資金成本。但應(yīng)避免賬戶混同、結(jié)算不及時(shí)等情況發(fā)生。

2.盡量避免上級(jí)公司、控股股東、區(qū)域管理公司等直接干預(yù)下級(jí)公司的財(cái)務(wù)管理。經(jīng)營(yíng)虧損、資金緊張的單位應(yīng)對(duì)付款進(jìn)度進(jìn)行科學(xué)謀劃，在無付款能力時(shí)不得要求母公司或?qū)嶋H控制人審批撥付資金。

3.嚴(yán)格按財(cái)務(wù)規(guī)范管控上下級(jí)公司的資金支取。

4.機(jī)關(guān)部室在履行集團(tuán)公司管控職責(zé)時(shí)（如工程結(jié)算審核、資金撥付審核等行為），要特別注意文件（如結(jié)算單、審批單等）中是否有外部單位簽名蓋章欄。如有，則嚴(yán)禁以部門名義簽字或加蓋部門公章。

（六）強(qiáng)化內(nèi)部管控，樹立保密意識(shí)

1.各有關(guān)公司應(yīng)嚴(yán)格進(jìn)行檔案、技術(shù)材料、審批記錄等文件的管理;涉及內(nèi)部管控的文件，非因黨政、司法部門依法要求提供，不得對(duì)外出示、復(fù)制、轉(zhuǎn)借、涂改等。

2.加強(qiáng)員工教育，特別是對(duì)公司高級(jí)管理人員的保密意識(shí)教育，嚴(yán)格落實(shí)保密制度。

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