中小股東權(quán)益保護(hù)的方式選擇

曹力

摘 要：公司法及司法解釋就中小股東如何通過民事訴訟救濟(jì)方 式維護(hù)自身權(quán)益規(guī)定了股東知情權(quán)糾紛訴訟、請求公司收購股份糾紛訴訟、公司決議糾紛訴訟、損害股東利益責(zé)任糾紛訴訟、損害公司利益責(zé)任糾紛訴訟、公司關(guān)聯(lián)交易損害責(zé)任糾紛訴訟等多種形式。但中小股東如何選擇上述救濟(jì)方式以最大限度、最有利的維護(hù)自身合法權(quán)益？應(yīng)當(dāng)綜合考慮侵權(quán)行為的內(nèi)容、侵權(quán)損害后果的大小、股權(quán)結(jié)構(gòu)比例、公司章程特殊規(guī)定等因素，否則，不僅達(dá)不到救濟(jì)目的，有時還會適得其反。

關(guān)鍵詞：股東 侵權(quán) 賠償 關(guān)聯(lián)交易

中圖分類號：F832.51 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：2096-0298（2019）01（a）-051-03

維護(hù)中小股東的合法權(quán)益，避免大股東濫用股東權(quán)利損害公司及中小股東利益一直是公司法所關(guān)注的重要內(nèi)容。股東之間的關(guān)系是公司內(nèi)部治理的重要內(nèi)容，公司的日常經(jīng)營主要依賴于股東的自治，一般情況下，司法應(yīng)當(dāng)尊重公司的內(nèi)部治理決定，減少對公司內(nèi)部治理決定的干預(yù)。但實(shí)踐中，大股東濫用股東權(quán)利損害公司和中小股東利益的行為仍常有發(fā)生，中小股東如何利用現(xiàn)有公司法的有關(guān)規(guī)定、通過恰當(dāng)選擇民事訴訟程序有效實(shí)現(xiàn)對自身合法權(quán)益的救濟(jì)仍是一個值得研究的課題。筆者通過對公司法相關(guān)條文的解讀，結(jié)合近年來發(fā)生的典型案例，對中小股東維護(hù)自身權(quán)益的民事訴訟模式進(jìn)行了分析和比較。

1 大股東損害中小股東利益的不同表現(xiàn)

1.1 大股東利用其控股股東地位濫用股東權(quán)利損害中小股東利益

《公司法》第20條規(guī)定：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益……。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！痹趯?shí)踐中，大股東濫用股東權(quán)利，通過對公司分紅、增資、分立、合并等損害中小股東利益的行為也時有發(fā)生（參見上海市高級人民法院（2012）滬高民二（商）終字第44號《民事判決書》）。

1.2 大股東利用關(guān)聯(lián)交易損害公司利益

《公司法》第21條規(guī)定，“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”盡管有此禁止性規(guī)定，在實(shí)踐中，通過關(guān)聯(lián)交易損害公司利益的行為經(jīng)常發(fā)生，尤其是當(dāng)大股東與小股東產(chǎn)生矛盾的情況，大股東往往通過關(guān)聯(lián)交易的形式將公司的重要財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移至自己控制的其他關(guān)聯(lián)公司，從而損害小股東的利益（參見上海市高級人民法院（2015）滬高民二（商）終字第35號《民事判決書》）。

1.3 大股東未經(jīng)小股東同意進(jìn)行的公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)

《公司法》第74條規(guī)定：“有下列情形之一的，對股東會該決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：……（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；……（4）大股東通過其委派的高級管理人員損害公司利益?！?/p>

《公司法》第149條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！惫镜母呒壒芾砣藛T的委派和任命大都操縱在大股東手中，盡管公司法規(guī)定了公司高級管理人員的上述賠償責(zé)任，但在實(shí)踐中，公司的高級管理人員往往受制于大股東的利益訴求，有意排斥中小股東參與經(jīng)營管理的權(quán)力。

2 中小股東民事訴訟救濟(jì)方式

當(dāng)發(fā)生上述損害公司或中小股東利益的侵害行為時，中小股東雖然可以通過行使股東知情權(quán)糾紛訴訟、公司股東會決議撤銷之訴、合同無效之訴等方式來實(shí)現(xiàn)對自己權(quán)利的救濟(jì)，但能夠產(chǎn)生直接經(jīng)濟(jì)利益補(bǔ)償效果的是以下四種不同的民事訴訟救濟(jì)方式：（1）損害公司利益責(zé)任糾紛，中小股東自己為原告提起股東代表訴訟，以大股東為被告，列目標(biāo)公司為第三人；（2）公司關(guān)聯(lián)交易損害責(zé)任糾紛，中小股東自己為原告，以大股東和其關(guān)聯(lián)公司為被告，列目標(biāo)公司為第三人；（3）損害股東利益責(zé)任糾紛，中小股東以自己為原告，以大股東或/及公司高級管理人員為被告，列目標(biāo)公司為第三人；（4）請求公司收購股份糾紛，中小股東以自己為原告，以公司為被告。筆者僅就上述四種民事訴訟救濟(jì)方式的選擇展開分析研究。

上述民事訴訟方式在公司法和公司法司法解釋中均有明確的條文規(guī)定，中小股東可以依此規(guī)定提起民事訴訟。但是，在實(shí)踐中，大股東利用其控股地位侵害中小股東利益的行為往往是隱蔽和復(fù)雜的，這就增加了中小股東提起民事訴訟的難度。下文中筆者將結(jié)合案例來說明，正確選擇民事訴訟救濟(jì)模式對于中小股東維護(hù)其自身權(quán)益將是極其重要的，否則，有可能打贏了訴訟，仍未能真正維護(hù)或?qū)崿F(xiàn)自己的利益。

3 中小股東民事訴訟救濟(jì)方式的選擇

如前所述，中小股東利益受到損害時，其主要可以選擇四種不同的民事訴訟救濟(jì)方式，但具體選擇何種救濟(jì)方式，要綜合考慮侵權(quán)行為的內(nèi)容、侵權(quán)損害后果的大小、股權(quán)結(jié)構(gòu)比例、公司章程特殊規(guī)定等因素。

[案情]H公司由A股東和B股東出資設(shè)立，其中A股東持股85%，B股東持股15%，公司章程規(guī)定公司由三名董事組成董事會，A股東委派兩名董事，B股東委派一名董事；公司監(jiān)事會由三名監(jiān)事組成，A股東委派一名監(jiān)事、B股東委派一名監(jiān)事，職工代表監(jiān)事一名；公司董事長、法定代表人由A股東委派的董事?lián)?。公司股東會普通決議由代表1/2以上表決權(quán)股東通過，特別決議由代表2/3以上表決權(quán)股東通過。

公司經(jīng)營不久，A股東與B股東發(fā)生矛盾，A股東不顧B股東的反對通過股東會決議，將公司名下主要資產(chǎn)一宗地塊的國有土地使用權(quán)以原始取得價格轉(zhuǎn)移至A股東的關(guān)聯(lián)公司C名下，并完成了開發(fā)建設(shè)，實(shí)現(xiàn)了對外銷售。B股東認(rèn)為，A股東作為H公司的控股股東，其將公司名下的國有土地使用權(quán)以原始價格轉(zhuǎn)讓至其關(guān)聯(lián)公司C名下，其主要目的就是為了不讓小股東B享受土地增值和開發(fā)建設(shè)利潤，顯然存在惡意，隨決定采取民事訴訟。

[分析]根據(jù)上述案情，小股東B至少可以采取的民事訴訟救濟(jì)方式有：一是提起損害公司利益責(zé)任糾紛訴訟，以股東代表訴訟的方式，起訴大股東A損害公司利益，要求A股東賠償H公司損失；二是提起損害股東利益責(zé)任糾紛之訴訟，起訴大股東A濫用股東權(quán)利損害其自身利益；三是提起公司關(guān)聯(lián)交易損害責(zé)任糾紛，起訴大股東A和大股東的關(guān)聯(lián)公司C賠償H公司損失；四是提起公司擬回購股份糾紛訴訟，起訴H公司，要求回購自己的股權(quán)。但不同的訴訟模式，所獲得的利益是不同的、付出的成本是不同的、解決的問題是不同的、舉證責(zé)任的要求也是不同。筆者就上述四種訴訟模式具體分析如下，從而歸納出選擇不同訴訟模式需考量的主要因素。

3.1 提起損害公司利益責(zé)任糾紛訴訟

3.1.1 訴訟利益的歸屬

小股東B對大股東A提起股東代表訴訟，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（四）》（下簡稱“公司法司法解釋四”）第25條規(guī)定，勝訴利益歸屬公司，小股東B不能要求被告大股東A直接向其承擔(dān)民事責(zé)任。

3.1.2 訴訟成本的承擔(dān)

根據(jù)公司法司法解釋（四）第26條規(guī)定，小股東B在上述股東代表訴訟中，只要其訴訟請求部分或者全部得到人民法院支持，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)小股東B因參加訴訟支付的合理費(fèi)用。雖然解釋對于合理費(fèi)用沒有明確規(guī)定其范圍，但應(yīng)當(dāng)包括訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、鑒定費(fèi)、評估費(fèi)、律師費(fèi)等真實(shí)發(fā)生的成本支出。

3.1.3 訴訟解決的問題

通過該股東代表訴訟，小股東B追究了大股東A的侵權(quán)責(zé)任，維護(hù)了公司的利益，從而間接維護(hù)了自己的股東利益。但是，小股東B與大股東A之間的糾紛仍然沒有解決，小股東B如果要實(shí)現(xiàn)自己的經(jīng)濟(jì)利益，還需要通過公司解散訴訟。但是，在大股東A絕對控股的情況下，小股東B試圖解散公司的訴訟是不會得到支持的（參見上海市第一中級人民法院（2017）滬01民終6840號）。

3.1.4 賠償范圍

因?yàn)榇蠊蓶|A將H公司享有的國有土地使用權(quán)平價轉(zhuǎn)讓給其關(guān)聯(lián)公司C，該行為對H公司的損害體現(xiàn)在該國有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格是否低于市場價格，如果低于市場價格，則轉(zhuǎn)讓價格與市場價格之間的差額就應(yīng)當(dāng)是大股東A應(yīng)當(dāng)賠償給H公司的款項(xiàng)數(shù)額。至于，大股東A的關(guān)聯(lián)公司C開發(fā)建設(shè)該地塊而獲得的收益，則不能作為賠償范圍。

3.1.5 賠償實(shí)現(xiàn)的可能性

提起民事訴訟不僅要能勝訴，而且還要考慮勝訴后的執(zhí)行能否順利進(jìn)行。如果大股東A沒有足夠的財(cái)產(chǎn)履行能力，則小股東B的經(jīng)濟(jì)利益仍然無法得到最終實(shí)現(xiàn)。

3.1.6 小股東B的舉證責(zé)任

小股東B為了取得股東代表訴訟的勝訴，其應(yīng)當(dāng)提交以下幾個方面的證據(jù)：（1）大股東A與C公司關(guān)聯(lián)關(guān)系的證據(jù)；（2）H公司與大股東關(guān)聯(lián)公司C之間的交易合同；（3）小股東B反對上述交易的股東會決議或者其他類似文件；（4）H公司和C公司之間交易時價格與市場價格之間的差別。

3.2 提起損害股東利益責(zé)任糾紛

3.2.1 訴訟利益的歸屬

小股東B對大股東A提起損害股東利益責(zé)任糾紛訴訟，其所獲得的利益應(yīng)當(dāng)歸直接屬于小股東B。

3.2.2 訴訟成本的承擔(dān)

訴訟費(fèi)等費(fèi)用由敗訴方大股東A承擔(dān)，律師費(fèi)一般由小股東B自行承擔(dān)。如果訴訟請求不能得到支持，則由小股東B自行承擔(dān)。

3.2.3 訴訟解決的問題

小股東B直接獲得了補(bǔ)償，不再受大股東A的制約，也無需考慮后續(xù)的司法救濟(jì)方式，但其H公司股東身份仍然存在。

3.2.4 賠償范圍

小股東B可以主張的賠償范圍為大股東A的關(guān)聯(lián)公司C開發(fā)該地塊所取得的收益中的一部分，具體比例即為小股東B在H公司的持股比例。但由于大股東A的關(guān)聯(lián)公司C開發(fā)該地塊既可能取得收益，也可能虧損，所以，小股東B的賠償范圍存在不確定性。

3.2.5 賠償實(shí)現(xiàn)的可能性

小股東B的賠償是否能否得到實(shí)現(xiàn)，同樣要看大股東A的償付能力。

3.2.6 小股東B的舉證責(zé)任

小股東B應(yīng)當(dāng)提交以下幾個方面的證據(jù)：（1）大股東A與C公司關(guān)聯(lián)關(guān)系的證據(jù)；（2）H公司與大股東關(guān)聯(lián)公司C之間的交易合同；（3）小股東B反對上述交易的股東會決議或者其他類似文件；（4）H公司和C公司之間交易時價格與市場價格之間的差別；（5）大股東的關(guān)聯(lián)公司C開發(fā)建設(shè)地塊的收益狀況。在上述舉證責(zé)任中（4）對于小股東A而言其舉證難度較大。

3.3 提起公司關(guān)聯(lián)交易損害責(zé)任糾紛

3.3.1 訴訟利益的歸屬

如上述（1）所述，小股東B起訴大股東A和其關(guān)聯(lián)公司C所獲得的賠償應(yīng)當(dāng)歸屬于公司。

3.3.2 訴訟成本的承擔(dān)

如上述（1）所述，小股東B起訴大股東A和其關(guān)聯(lián)公司C的訴訟成本應(yīng)當(dāng)由H公司承擔(dān)。

3.3.3 訴訟解決的問題

解決了大股東利用關(guān)聯(lián)交易損害H公司利益的問題，但沒有解決大股東A與小股東B之間的糾紛問題。

3.3.4 賠償范圍

如上述（1）（2）所述，小股東B可以主張的賠償范圍為國有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓價格與市場價格之間的差額，或者大股東A的關(guān)聯(lián)公司C開發(fā)該地塊所取得的全部收益。但由于大股東A的關(guān)聯(lián)公司C開發(fā)該地塊既可能取得收益，也可能虧損，所以，小股東B采取（2）所述主張賠償?shù)?，則存在不確定性。

3.3.5 賠償實(shí)現(xiàn)的可能性

小股東B主張大股東B和其關(guān)聯(lián)公司C共同承擔(dān)賠償責(zé)任，其賠償實(shí)現(xiàn)的可能性因增加了一個新的債務(wù)主體（大股東A的關(guān)聯(lián)公司C）而顯得更為有保障。

3.3.6 小股東B的舉證責(zé)任

小股東B應(yīng)當(dāng)提交如下幾個方面的證據(jù)：（1）大股東A與C公司關(guān)聯(lián)關(guān)系的證據(jù)；（2）H公司與大股東關(guān)聯(lián)公司C之間的交易合同；（3）小股東B反對上述交易的股東會決議或者其他類似文件；（4）大股東關(guān)聯(lián)公司C明知小股東B反對該關(guān)聯(lián)交易仍進(jìn)行交易的主觀過錯；（5）H公司和C公司之間交易時的價格與市場價格之間的差額；（6）大股東的關(guān)聯(lián)公司C開發(fā)建設(shè)地塊的收益狀況。在上述舉證責(zé)任中（4）和（6）對于小股東A而言其舉證難度較大。

3.4 提起請求公司收購股份糾紛訴訟

3.4.1 訴訟利益的歸屬

小股東B訴請H公司收購其股份，所得利益歸屬于小股東B。3.4.2 訴訟成本的承擔(dān)

如上述（2）所述，訴訟費(fèi)等費(fèi)用由敗訴方H公司承擔(dān)，律師費(fèi)一般由小股東B自行承擔(dān)。如果訴訟不能得到支持，則由小股東B自行承擔(dān)。

3.4.3 訴訟解決的問題

小股東B取得股份對價后退出H公司，不再與大股東A合資經(jīng)營H公司，雙方矛盾得以徹底解決。

3.4.4 小股東B的股權(quán)收購款的數(shù)額

如果公司章程沒有對此類收購股份作價作出特別規(guī)定的情況下，小股東B的股權(quán)價值應(yīng)當(dāng)通過評估確定，評估的結(jié)果可能大于其原始出資，也可能小于其原始出資，存在一定的不確定性。

3.4.5 小股東B股權(quán)回購款實(shí)現(xiàn)的可能性

小股東B的股權(quán)收購款能否得以實(shí)現(xiàn)，則應(yīng)以H公司資產(chǎn)狀況而定，一般來說，只要小股東B的股權(quán)價值評估為正數(shù)，則小股東B的股權(quán)回購款的實(shí)現(xiàn)就會有保障。

3.4.6 小股東B的舉證責(zé)任

小股東B應(yīng)當(dāng)提交以下幾個方面的證據(jù)：（1）大股東A決定進(jìn)行的H公司與C公司之間轉(zhuǎn)讓的國有土地使用權(quán)是H公司的主要資產(chǎn)；（2）小股東B反對上述交易的股東會決議或者其他類似文件；（3）小股東B的股權(quán)價值。

4 結(jié)語

通過以上分析可以看出，可供中小股東選擇的民事訴訟救濟(jì)方式有多種，具體采取何種訴訟模式必須綜合多種因素加以考量，一般來說應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面進(jìn)行考量。

（1）如果中小股東無意繼續(xù)存續(xù)公司或者公司繼續(xù)存續(xù)也無法解決股東之間矛盾的，應(yīng)當(dāng)首選損害股東利益責(zé)任糾紛訴訟，將賠償額歸屬于中小股東自己，而不應(yīng)選擇損害公司利益責(zé)任糾紛訴訟將賠償歸屬于合資公司。

（2）中小股東應(yīng)當(dāng)充分考慮合資公司轉(zhuǎn)移出去資產(chǎn)的未來增值狀況，如果轉(zhuǎn)出去的資產(chǎn)未來增值很大，則小股東應(yīng)當(dāng)選擇損害股東利益責(zé)任糾紛訴訟，如果未來增值比較小或者存在較大的不確定性，則中小股東應(yīng)當(dāng)選擇損害公司利益責(zé)任糾紛訴訟，按照已經(jīng)過去已經(jīng)發(fā)生的時間節(jié)點(diǎn)主張現(xiàn)實(shí)的損害賠償。

（3）如果大股東及其關(guān)聯(lián)公司的履約能力均欠佳的情況下，則中小股東應(yīng)當(dāng)首先選擇公司關(guān)聯(lián)交易損害責(zé)任糾紛訴訟，將大股東及其關(guān)聯(lián)公司均作為侵權(quán)責(zé)任人，增加損害賠償實(shí)現(xiàn)的可能性。

（4）中小股東如果認(rèn)為自己股權(quán)在關(guān)聯(lián)交易發(fā)生后的價值仍是合適的，則可以直接提起請求公司收購股份糾紛訴訟，徹底解除與大股東之間的合作。

（5）中小股東在選擇采取何種民事訴訟方式時，還應(yīng)當(dāng)考慮自己的舉證責(zé)任和證明能力，因?yàn)闊o論采取何種民事訴訟方式，證據(jù)都是至關(guān)重要。

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