淺析《涉外民事法律關(guān)系適用法》第34條

吳擷柳

摘 要：《涉外民事法律關(guān)系適用法》第34條對于涉外遺產(chǎn)管理作出了規(guī)定，但該條的立法考量已經(jīng)落后于時(shí)代的發(fā)展，國家經(jīng)濟(jì)的騰飛，在實(shí)務(wù)中受到諸多詬病。我們應(yīng)立足于當(dāng)前的國際國內(nèi)環(huán)境，豐富遺產(chǎn)管理的內(nèi)容，避免對僵化遺產(chǎn)管理。

關(guān)鍵詞：《涉外民事法律關(guān)系適用法》；遺產(chǎn)管理；完善建議

一、法條具體內(nèi)容

遺產(chǎn)管理等事項(xiàng)，適用遺產(chǎn)所在地法律。

該條是以繼承法律關(guān)系的客體遺產(chǎn)為切入點(diǎn)，以遺產(chǎn)管理為角度進(jìn)行的制度設(shè)計(jì)?？茖W(xué)合理的遺產(chǎn)管理制度是現(xiàn)代繼承法構(gòu)建的重要表現(xiàn)，此法的制定體現(xiàn)了我國對涉外遺產(chǎn)繼承糾紛解決的重視和對該類型案件進(jìn)行處理上的理論進(jìn)步。

二、涉外遺產(chǎn)管理設(shè)立的必要性

（一）我國現(xiàn)行的繼承法著眼于調(diào)整繼承人間關(guān)系，而忽略了遺產(chǎn)債權(quán)人以及其他遺產(chǎn)取得權(quán)人的地位，而遺產(chǎn)管理制度可以在管理和保全遺產(chǎn)的基礎(chǔ)上，對遺產(chǎn)債權(quán)人和遺贈(zèng)人的遺產(chǎn)債務(wù)進(jìn)行優(yōu)先清償，然后就剩余的遺產(chǎn)在繼承人之間進(jìn)行分配，保護(hù)了各方的合法利益。

（二）遺產(chǎn)是被繼承人生前所享有的權(quán)利、義務(wù)及責(zé)任的一種替代狀態(tài)，遺產(chǎn)不僅僅指的是積極財(cái)產(chǎn)還包括消極財(cái)產(chǎn)（債務(wù)）。隨著社會(huì)的發(fā)展以及科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，遺產(chǎn)的內(nèi)容范圍呈現(xiàn)出可變性，遺產(chǎn)突破了有形財(cái)產(chǎn)的限制，權(quán)利性財(cái)產(chǎn)越來越多。種種原因造成了遺產(chǎn)清理及其分配的復(fù)雜性，因此社會(huì)需要有專業(yè)能力的人負(fù)責(zé)專門管理和操作以實(shí)現(xiàn)遺產(chǎn)的公平分配。遺產(chǎn)管理制度的出現(xiàn)恰恰能夠滿足這種需求。

（三）我國目前正逐步步入老年化社會(huì)，老年人的數(shù)量逐漸增多。且因?yàn)楦母镩_放舉措的實(shí)施，國家迅速發(fā)展，有許多人在海外購置了財(cái)產(chǎn)，涉及到涉外遺產(chǎn)繼承的案件逐漸增多。涉外遺產(chǎn)案件中涉及到的諸多問題倒逼遺產(chǎn)管理制度的產(chǎn)生。因此，遺產(chǎn)管理制度的出現(xiàn)符合我國當(dāng)前社會(huì)的需求。

三、我國關(guān)于涉外遺產(chǎn)繼承的相關(guān)規(guī)定

由于各國關(guān)于遺產(chǎn)繼承的相關(guān)法律規(guī)定的不一致性，因此，對涉外遺產(chǎn)進(jìn)行管理就需要了解關(guān)于遺產(chǎn)繼承的法律。

（一）法條：《涉外民事法律關(guān)系適用法》第三十一條，法定繼承，適用被繼承人死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律，但不動(dòng)產(chǎn)法定繼承，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。

（二） 分析：從該條規(guī)定中可以判定我國采用的是區(qū)別制。在各國立法普遍選擇同一制代替區(qū)別制的大趨勢下，我國堅(jiān)持的區(qū)別制的理由并不充分。有關(guān)涉外遺產(chǎn)繼承的相關(guān)規(guī)定生效于改革開放后，改革開放的初期，摸著石頭過河的階段中，面對同外國交往經(jīng)驗(yàn)缺乏的困境我們在立法上選擇了更為保守的措施，注重國家對所轄領(lǐng)域財(cái)產(chǎn)的控制，在立法上對不動(dòng)產(chǎn)做出優(yōu)先安排。

但當(dāng)前我國改革開放已走過了四十年的光景，成果顯著，經(jīng)濟(jì)實(shí)力大大提高，在世界上也有了更有分量的話語權(quán)。在涉外遺產(chǎn)繼承上仍然一味沿用過去的立法考量，不依據(jù)實(shí)際進(jìn)行合理的立法選擇，顯然是不科學(xué)的。不僅不符合當(dāng)前的國際立法趨勢，也不符合當(dāng)前國際私法的追求。不僅是在法定繼承準(zhǔn)據(jù)法方面存在不足，我國當(dāng)前的法律除了《涉外民事法律關(guān)系適用法》第三十四條規(guī)定外，并無其他有關(guān)對遺產(chǎn)管理制度的相關(guān)規(guī)定，遺產(chǎn)管理制度的發(fā)展尚不完備，制度上落后于大多數(shù)國家。

四、評析《涉外民事法律關(guān)系適用法》第三十四條

（一）優(yōu)點(diǎn)：填補(bǔ)了我國關(guān)于遺產(chǎn)管理的空白，為我國處理遺產(chǎn)管理的相關(guān)事項(xiàng)提供了法律依據(jù)，是我國涉外立法上的巨大進(jìn)步。

（二）缺點(diǎn)：1.對遺產(chǎn)管理的概念和所涉及的具體事項(xiàng)內(nèi)容規(guī)定不明。因此，在實(shí)務(wù)中當(dāng)法官適用法律是往往會(huì)傾向于選擇更為明確和簡單的規(guī)定，即傾向于選擇第三十一條的規(guī)定，而不反復(fù)思量這是否是歸屬于遺產(chǎn)管理的事項(xiàng)。從根本上架空了第三十四條的規(guī)定，使得立法者對于第三十四條的立法預(yù)期落空，該條方便遺產(chǎn)管理的目的不能實(shí)現(xiàn)，也不能有效的管護(hù)遺產(chǎn)安全，從而使得當(dāng)事人的權(quán)益難以得到保護(hù)。2.動(dòng)產(chǎn)有可移動(dòng)性，在遺產(chǎn)管理中為了充分發(fā)揮遺產(chǎn)的利用價(jià)值進(jìn)行保值、增值，動(dòng)產(chǎn)就不可避免地落入移動(dòng)的境地中，難以保持其穩(wěn)定性。在這種情況下，如果一味地適用遺產(chǎn)所在地法的規(guī)定，而不對遺產(chǎn)所在地做出具體規(guī)定（最初所在地還是立案時(shí)的最終所在地等）就會(huì)使得法律適用出現(xiàn)混亂，增加訴訟成本，從而損害當(dāng)事人的利益。3.在該條規(guī)定中我國的立法者只選擇了一個(gè)連結(jié)點(diǎn)即遺產(chǎn)所在地，采用的是單邊沖突規(guī)范，沒有為當(dāng)事人提供選擇適用沖突規(guī)范的機(jī)會(huì)。

（三）完善的建議：1.借鑒國外的立法經(jīng)驗(yàn)，明確涉外遺產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定，如遺產(chǎn)管理的事項(xiàng)、范圍，遺產(chǎn)管理人的資格、職責(zé)，遺產(chǎn)管理終止的原因等。2.《遺產(chǎn)國際管理公約》是海牙國際私法會(huì)議為了便于國際間對遺產(chǎn)的管理而制定的，主要對涉外繼承的遺產(chǎn)實(shí)行國際許可證管理制度。確立國際通用的證書制度，為遺產(chǎn)管理提供便利，我國可以在立法中借鑒這一制度。3.適用選擇性沖突規(guī)范，實(shí)現(xiàn)對遺產(chǎn)管理的靈活操作，避免遺傳管理的僵硬化。

五、結(jié)語

我國關(guān)于涉外遺產(chǎn)的管理尚有許多不足，從中可以看出我國對遺產(chǎn)管理制度的建設(shè)尚在探索階段，但立法者看準(zhǔn)時(shí)代發(fā)展的趨勢，適時(shí)做出該規(guī)定著實(shí)是我國立法層面的一個(gè)巨大進(jìn)步。從多方借鑒經(jīng)驗(yàn)，不斷完善該制度必將是立法者和有關(guān)學(xué)者需要持續(xù)思考關(guān)注的問題。

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