我國家族信托制度法律問題探析

【摘 要】 文章闡述了家族信托的概念及其法律特征，分析了我國家族信托的現(xiàn)狀以及目前存在的所有權(quán)歸屬不明確、信托登記效力模式不合理、信托監(jiān)察人制度空白等問題，提出了進一步完善我國的家族信托制度的對策：明確信托存續(xù)期間信托財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬;完善家族信托登記制度;建立家族信托監(jiān)察人制度。

【關鍵詞】 家族信托;發(fā)展困境;立法建議

一、家族信托制度概述

1、家族信托的概念

現(xiàn)代社會通常將家族信托看作是一種由信托制度與財富安排相結(jié)合的新制度。根據(jù)中國信托業(yè)協(xié)會的定義，家族信托“是一種有效的財富傳承方式，是高凈值人群首選的一種管理家族資產(chǎn)的載體”。[1]家族財富所有人作為委托人，與信托機構(gòu)訂立書面合同，約定由委托人將信托財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移給信托機構(gòu)，信托機構(gòu)作為受托人根據(jù)合同約定的方式對信托財產(chǎn)進行持有和管理，并且按照合同約定將其中收益或信托本身分配給受益人。

2、家族信托的法律特征

（1）家族信托為意定信托。所謂意定信托就是指需要信托人意思表示才能設立的信托。這是為了區(qū)別于非意定信托而劃分的區(qū)分標準。我們從家族信托的概念入手就能看出家族信托是意定信托，家族信托在設立時需要信托當事人簽訂信托合同，合同本來就是雙方當事人意思表示一致的產(chǎn)物。而非意定信托典型的例子就是遺囑信托，委托人提前用遺囑的方式將財產(chǎn)設立一項信托。因此家族信托為意定信托。

（2）家族信托兼具私意信托與公益信托的屬性。和私益信托相對應的概念是公益信托，公益信托的法律規(guī)定存在于我國《信托法》第五十九條，但是找不到私益信托的相關規(guī)定。目前我們國家的私益信托只是停留在學術研究方面，這是它區(qū)別于公益信托最重要的不同之處。一般來說家族信托在設立之初都蘊含著家族企業(yè)創(chuàng)始人對后代們沉重的照顧義務，這種義務歸根結(jié)底還是來源于家族企業(yè)創(chuàng)始人想要讓家族財富實現(xiàn)延續(xù)，為了實現(xiàn)個人利益。但是隨著家族與社會關系的日漸強化，家族信托這項制度也逐漸地染上了公益信托的顏色。比如說邵逸夫家族，將公益慈善信托與家族信托混合在一起，[2]為后人設立家族信托提供了新模式。

（3）家族信托為他益信托。與他益信托相對應的概念是自益信托，二者最主要的區(qū)別就在于受益人是否包含委托人。自益信托是完全以委托人自己作為受益人，有種為自己理財投資的意思。他益信托當中受益人可能是別人也可能是自己和別人。但是在家族信托當中只存在受益人是別人或者自己情形，這其實還是基于對家族信托的財富傳承功能的思考得出。財富傳承一定是委托人想讓自己以外的其他人來傳承，絕不會自己對自己的財富進行傳承，所以家族信托是他益信托。

二、我國家族信托的發(fā)展現(xiàn)狀及法律問題

1、我國家族信托產(chǎn)業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀

我國信托業(yè)的發(fā)展，大大提高了社會閑散資金的利用率，在吸收外資、擴大投資渠道以及發(fā)展社會財富方面起到了重要作用。[3]但是也存在著諸多問題，比如說金融機構(gòu)控險能力低、信托業(yè)市場混亂、業(yè)務范圍不明確等等。在此情形下，為了規(guī)范信托產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，更好地規(guī)范和促進信托業(yè)的發(fā)展，證監(jiān)會和銀監(jiān)會都相繼出臺一系列法律法規(guī)，在規(guī)范信托業(yè)務的同時，也提升了家族信托的繁榮發(fā)展。[4]

2013年可以說是中國的“家族信托元年”，隨著第一款家族信托產(chǎn)品問世后，越來越多的金融機構(gòu)開始涉入家族信托業(yè)務領域，紛紛出臺自家的家族信托產(chǎn)品。盡管到目前為止，國內(nèi)家族信托市場仍然處于培育階段，但是其市場前景卻不容小覷。我國《信托法》出臺至今也已經(jīng)有十七年之久，這部法律雖然在設計時已經(jīng)很有前瞻性，但是現(xiàn)實還是與理論發(fā)展有了不能銜接之處，以至于我國家族信托產(chǎn)業(yè)發(fā)展受到了阻礙，比方說目前我國家族信托資產(chǎn)種類大多都是資金型，這正是由于我國在信托設立上面采用的是信托登記生效主義，阻礙了我國家族信托業(yè)的發(fā)展，國內(nèi)理論界對《信托法》修改的呼聲也一直很高。

2、我國家族信托發(fā)展的法律問題

由于國內(nèi)家族信托產(chǎn)品的需求較大，家族信托在我國的發(fā)展前景也被人們普遍看好。雖然現(xiàn)行的《信托法》給予信托業(yè)法律規(guī)范的指引，讓信托業(yè)的發(fā)展有法可依，但是我們必須注意到目前家族信托在發(fā)展當中所面臨的法律問題，這些問題的存在一定程度上遏制著家族信托行業(yè)的發(fā)展，有待我們?nèi)ソ鉀Q。

（1）家族信托財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬不明確。大陸法系國家傳統(tǒng)的所有權(quán)觀念一直是保持所有權(quán)的單一性，即一物一權(quán)，認為所有權(quán)人對物享有完整的所有權(quán)。但是在家族信托制度中，家族信托任何一方當事人都不可能擁有完整的物權(quán)。我國《信托法》也沒有對信托財產(chǎn)所有權(quán)歸屬問題做出明確規(guī)定，立法者在立法之初就回避了這一難題。究竟要不要明確財產(chǎn)所有權(quán)歸屬，法學理論界的學者們也是眾說分壇，相互對峙。信托財產(chǎn)歸屬問題既在法律上沒有明確規(guī)定，在理論上也沒有統(tǒng)一意見，這種局面的存在給家族信托產(chǎn)品在操作當中帶來巨大困難。

（2）家族信托登記效力模式不合理。我國在信托設立上面采用的登記生效主義的效力模式，即當信托財產(chǎn)發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移時，如果發(fā)生轉(zhuǎn)移的是法律規(guī)定的必須進行登記的財產(chǎn)種類，那就必須要進行信托登記，如果沒有在相關部門進行信托登記，那么該信托屬于無效信托。在大陸法系信托制度發(fā)展較發(fā)達的國家都沒有采取這種嚴格的規(guī)定。而在臺灣地區(qū)在信托設立上雖然也采用的是登記生效主義，但是其法律效果也只是針對的是第三人，是否登記的行為不影響信托本身，差不多是起到一個公示的作用。[5]盡管現(xiàn)在看來，在我國信托立法初期，立法者們采取登記生效主義的效力模式是出于保障當事人交易的安全，但這種嚴格的規(guī)定反而不符合信托法的效率價值。信托是一種靈活的制度設計，其不僅信托財產(chǎn)是多種形式的，而且信托方式也是多樣的。生硬的登記生效主義模式違背了信托設立靈活的初衷，增加了當事人的交易成本。

（3）家族信托監(jiān)察人制度空白。信托監(jiān)察人是指根據(jù)委托人或公益事業(yè)管理機構(gòu)的制定而承擔維護受益人利益的職責的人。[6]在一些英美法系國家有家族信托監(jiān)察人制度的相關規(guī)定，在這些規(guī)定中，需要受益人自己去維護自身利益的情形存在于私益信托規(guī)定當中，而公益信托大部分國家都規(guī)定是按照法律規(guī)定的第三人來監(jiān)督受托人管理信托財產(chǎn)，在必要的時候代表受益人維護其利益。這種法律規(guī)定的設定主要還是因為公益信托通常缺少受益人的特殊性，而在特殊情況下即使有，這些受益人也很分散且數(shù)量不定，很難有效去行使信托法賦予的各項權(quán)利。家族信托作為私益信托的一種，其信托周期長，委托人也大多會在信托存續(xù)期間面臨自然死亡，而家族信托沒有信托監(jiān)察人的規(guī)定，在委托人去世后，又如何在受托人與受益人權(quán)益之間進行調(diào)整，避免信托悲劇的發(fā)生呢？在某種特殊情況下，委托人去世后受益人也可能沒有民事能力，又如何針對這樣的情形對受托人對家族信托資金的支配進行有效監(jiān)管，保護好委托人和受益人的合法權(quán)益呢？

三、我國家族信托發(fā)展問題的對策

1、明確信托存續(xù)期間信托財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬

在家族信托法律關系中，我們可以看出受托人對家族信托資產(chǎn)的運營時整個信托目的實現(xiàn)的關鍵。只有圍繞設立家族信托的相關資產(chǎn)，受托人才能開展一系列的投資行為，因此信托資產(chǎn)更是關鍵中的關鍵。但是我國《信托法》卻沒有對處于如此特殊地位的信托財產(chǎn)所有權(quán)作出明確歸屬。誠然有信托作為一項舶來品，需要考慮我國特殊國情的無奈，但最重要的還是信托立法機關沒有勇氣去突破傳統(tǒng)的法律框架。前文我們已經(jīng)得知大陸法系和英美法系在信托財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬問題都趨向于朝著受托人的方向發(fā)展，因此我們也可以明確信托財產(chǎn)的所有權(quán)應當歸屬于受托人。

在法理方面，將家族信托財產(chǎn)所有權(quán)歸屬于受托人也有著一定的合理依據(jù)，這樣的設計在信托業(yè)務實踐中也一直被采用。首先，在我國民法的相關規(guī)定中，已經(jīng)確立了委托代理和委托合同制度，《信托法》總則第二條表述的“將財產(chǎn)委托給”，那么“委托”一詞究竟會不會發(fā)生信托財產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)？這種表述可以認定為受托人是以自己的名義對信托資產(chǎn)進行管理，但沒有完全移轉(zhuǎn)到受托人名下。我們制定《信托法》的初衷之一就是為了區(qū)別信托制度在資產(chǎn)安排和控制方面與傳統(tǒng)委托制度的特殊性，更何況在實踐之中，自信托制定之日起就顯現(xiàn)出了與委托截然不同的制度優(yōu)勢和特征。其次，從信托法律本身的制度規(guī)定和家族信托的歷史發(fā)展來看，信托合同成立后，信托財產(chǎn)不可能依舊歸屬于委托人，這是因為我國《信托法》中所確立的信托財產(chǎn)獨立性原則。最后，在營業(yè)信托的具體業(yè)務操作當中，也一直采取各種方式將信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，而這種操作方法信托業(yè)監(jiān)管部門也采取積極態(tài)度，并且鼓勵受托人將信托財產(chǎn)以自己的名義在銀行開設賬戶進行有效管理，這樣的做法也有利于其對信托資產(chǎn)的監(jiān)管。從《信托法》頒布實施以來，信托財產(chǎn)所有權(quán)規(guī)則就一直處于模糊狀態(tài)，造成了受托人對信托資產(chǎn)運作的極大困擾。明確信托財產(chǎn)所有權(quán)歸屬一方面是《信托法》本身的要求，也是促進信托產(chǎn)業(yè)升級的前提條件。

2、完善家族信托登記制度

如何完善信托登記制度現(xiàn)如今已經(jīng)成為當前理論界熱議的話題。信托登記是否是必須行為一定程度上取決于我們對信托財產(chǎn)的態(tài)度，如果相關法規(guī)主張財產(chǎn)的交付即發(fā)生財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，那么信托財產(chǎn)的登記行為就只是一種任意性規(guī)則。即發(fā)生信托財產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)。

基于此，筆者主張我國信托立法可以采用信托登記對抗主義，這種做法首先是因為家族信托具有高度的私密性，而登記生效主義的引用不利于信托當事人隱私權(quán)的保護，委托人可能就因此只選擇那些按照法律規(guī)定不需要進行登記的財產(chǎn)來設立信托，實際當中就出現(xiàn)了這種情況，目前家族信托多是資金類信托，完全不符合信托財產(chǎn)類型多樣的特性。其次采用登記對抗主義可以促進我國家族信托業(yè)的發(fā)展。登記生效主義相比登記對抗主義明顯對于家族信托的設立條件更為嚴格。登記對抗主義可以為當事人提供更加靈活的操作方式，在設立信托的資產(chǎn)種類上也會相對豐富，這樣也會提高了人們對家族信托的消費欲望，并且促進家族信托業(yè)的發(fā)展。

3、建立家族信托監(jiān)察人制度

委托人將自己的財產(chǎn)交給受托人，這本身就意味著風險，也就是說這其中需要委托人對受托人進行考察，培養(yǎng)一種高度的信任關系，而這種信任關系也正是信托設立的基本條件。那么如何強化這種信任關系呢？首先就得保證信托財產(chǎn)的獨立化，其次也需要對受托人管理信托財產(chǎn)進行有效監(jiān)管，這樣就能使委托人安心地使用家族信托來達到傳承家族財富的目的。根據(jù)前文我們對大陸法系和英美法系信托監(jiān)察人制度的探析，以及結(jié)合家族信托的特殊性，我們有必要建立家族信托監(jiān)察人制度來實現(xiàn)這一目的。

我國《信托法》在私益信托的有關法條中并沒有明確規(guī)定信托監(jiān)察人制度，但是在實踐中，卻存在當事人在私益信托中設置類似于監(jiān)察人職位的情況。在信托運行的漫長軌跡上，信托財產(chǎn)利益最終會歸屬于受益人，但是由于家族信托運行周期長，委托人大多都會在信托運行期間面臨生理死亡，這時信托關系就剩下受益人和受托人，在二者之間也很難進行權(quán)利協(xié)調(diào)以維護信托運行。受益人可能是限制行為能力人，也可能是無行為能力人，正是由于這種情形的存在，使得讓信托受益人承擔信托監(jiān)督職責無法實現(xiàn)。在這種情形下，讓第三人擔任信托監(jiān)察人，來保護委托人和受益人地合法權(quán)益，監(jiān)督受托人恪盡職守就顯得尤為必要。

針對上述情況，筆者認為我國應該在私益信托的立法上引入信托監(jiān)察人制度。首先應該以立法的形式，明確規(guī)定信托監(jiān)察人的權(quán)利義務。其次應該對自然人擔任信托監(jiān)察人作出明確的規(guī)定，比如規(guī)定監(jiān)察人必須具有完全行為能力。法人是否能擔任信托監(jiān)察人，其任職條件又應該明確規(guī)定。最后應該對信托監(jiān)察人制度進行有效推廣，推動信托監(jiān)察人制度在各類信托當中的運用。

四、結(jié)論

目前我國家族信托正處于探索階段，一個完善的法律制度可以促進家族信托實踐的發(fā)展，但我國信托立法與實踐發(fā)展脫節(jié)，需要對其進行完善。本文從信托財產(chǎn)權(quán)模糊、信托登記制度不完善、信托監(jiān)察人制度空白等問題進行研究，針對這三個問題提出需要明確財產(chǎn)所有權(quán)歸屬、完善信托登記制度、建立信托監(jiān)察人制度的具體建議。此篇論文大多建立在文獻的基礎上，缺乏對我國家族信托產(chǎn)業(yè)發(fā)展的最新狀況呈現(xiàn)，也因筆者學術水平有限，未能全面探析家族信托制度困境，論文中提出的建議有待日后深入優(yōu)化。

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【作者簡介】

楊偉光（1996—）男，陜西西安人，西安財經(jīng)學院法學院經(jīng)濟法學研究生，研究方向：農(nóng)村經(jīng)濟法治.