企業(yè)三方保兌倉交易中的違約救濟

李康

摘?要：根據(jù)中央會議精神，助推中小企業(yè)發(fā)展是大勢所趨，但中小企業(yè)卻身處融資難的困境。在此背景下，保兌倉交易作為一種新類型融資擔保方式便應運而生，被各個銀行深入開展，各經(jīng)濟主體也紛紛加入到該交易中。保兌倉交易涉及主體多，法律關(guān)系相對復雜，在交易過程中難免出現(xiàn)一些法律糾紛，但理論上關(guān)于保兌倉交易的研究卻很少，本文正是想通過對保兌倉交易各方主體間的法律關(guān)系進行明晰，針對不同的違約情形，提出相應的法律救濟措施，以期為法律實務人員處理該糾紛提供一些理論知識。

關(guān)鍵詞：保兌倉交易;法律關(guān)系;違約救濟

一、保兌倉交易概述

1.保兌倉交易的概念

保兌倉交易一種金融業(yè)務，理論上關(guān)于其定義基本上是金融界學者的觀點。例如，張洪光在其《基于供應鏈融資下的鋼鐵企業(yè)開展保兌倉業(yè)務的風險防范》一文將保兌倉定義為：保兌倉業(yè)務是一種以銀行信用為載體，由經(jīng)銷商向銀行繳存一定比例的保證金，銀行開具以經(jīng)銷商為付款人、生產(chǎn)商為收款人具有一定信用額度的銀行承兌匯票，作為經(jīng)銷商采購商品的預付款，由銀行控制發(fā)貨權(quán)的供應鏈融資業(yè)務。①宋華在其《供應鏈金融》一書中將保兌倉定義為：在買方交納一定保證金的前提下，銀行貸出全部貨款供客戶向賣方采購用于授信的抵質(zhì)押物。隨后，買方分次向銀行提交提貨保證金，銀行再分次通知賣方向客戶發(fā)貨。賣方就發(fā)貨不足部分的價值向銀行承擔退款責任。②由此可以得出，保兌倉交易是以銀行信用為載體、以銀行承兌匯票為結(jié)算工具、由銀行控制貨權(quán)、賣方受托保管貨物并以承兌匯票與保證金之間的差額作為擔保。③依據(jù)是否有第三方監(jiān)管機構(gòu)加入，保兌倉交易可以分為三方保兌倉與四方保兌倉兩類，本文是基于沒有第三方監(jiān)管機構(gòu)參與，即三方保兌倉業(yè)務來探討保兌倉業(yè)務糾紛的違約救濟。

2.保兌倉交易的特征

（1）涉及主體多，法律關(guān)系相對復雜

通過以上定義可以看出，保兌倉交易涉及賣方、買方、銀行三方主體，各個主體間存在不同的法律關(guān)系。賣方和買方之間是最基礎(chǔ)的法律關(guān)系即買賣合同關(guān)系，其余法律關(guān)系都是基于銀行授信而建立起的為保障銀行收回借款的延伸法律關(guān)系。買方為籌措買賣貨幣資金會向銀行繳存保證金并申請開立匯票，銀行會考察賣方的商業(yè)信用，賣方為買方提供擔保的情況下，銀行會提供給買方借款，進而銀行與買方形成融資合同關(guān)系，銀行和買方形成擔保合同關(guān)系。就從銀行這一主體來講，就參與到兩個法律關(guān)系之中，并且各個法律關(guān)系不是封閉的，比一般的融資業(yè)務在操作上要相對復雜很多。

（2）銀行控制貨權(quán)，賣方提供非典型擔保

在保兌倉交易中，賣方是基于銀行發(fā)出提貨通知單進行向買方發(fā)貨的，銀行向買方提供借款的重要原因是賣方愿意為買方提供背書，如果出現(xiàn)買方未償付融資款的情形，賣方就累計提貨價值與承兌匯票款的差額向銀行承擔退款責任。

二、保兌倉交易的法律關(guān)系分析

三方保兌倉交易模式圖

1.買方與賣方

（1）買賣合同關(guān)系

買方與賣方會因貨物的買賣簽訂貨物買賣合同，形成買賣合同關(guān)系，這是保兌倉交易得以進行的起點，在整個供應鏈條中，沒有買賣合同，自然也就談不上后面的交易。交易雙方可以在買賣合同中約定交易的時間、地點、數(shù)量、質(zhì)量等等，履約過程中出現(xiàn)問題，勢必影響整個保兌倉交易的正常開展。

（2）保證原因關(guān)系

賣方為自身貨物更順暢地實現(xiàn)現(xiàn)款銷售，自愿向銀行做出承諾承擔部分責任。此時買方是被保證人、賣方為保證人，買賣雙方之間存在保證原因關(guān)系。④

2.買方與銀行-融資合同關(guān)系

從上面三方保兌倉交易模式圖可以清晰地看出，買方為減輕現(xiàn)款購貨的壓力，會向銀行申請授信來開立銀行承兌匯票，銀行會基于賣方商業(yè)信用、買方的保證金、銀行承兌匯票貼現(xiàn)收益、擴大自身中間業(yè)務等的考慮同意買方的授信申請，雙方進而形成融資合同關(guān)系，此時銀行開始進入整個交易中，銀行為保證自身款項的收回，會采取一系列保障措施，銀行便成為了打通買方與賣方資金流與物流阻礙的橋梁，促進市場交易活躍地開展。

3.賣方與銀行-保證合同關(guān)系

在保兌倉交易過程中，賣方依據(jù)提貨通知向買方發(fā)貨，同時保證買方按時足額向銀行繳存保證金并提取貨物，如果買方不履約，賣方將承擔差額退款責任，所謂的差額退款，是指買方在授信到期日或到期前約定天數(shù)內(nèi)，未足額備付所欠銀行款項的金額，銀行通知賣方履行差額退款責任，賣方將買方未提取的貨物以買方欠銀行款項的金額進行回購，將回購款直接劃付至銀行指定賬戶的行為。⑤因此賣方與銀行之間形成保證合同關(guān)系。

三、保兌倉交易中的違約救濟

在整個保兌倉交易過程中，買方既可以緩解自身資金的壓力又可以拿得貨物，賣方既享有貨物的所有權(quán)又可以獲得銀行承兌匯票，銀行在有賣方擔保的情形下可以擴展自身中間業(yè)務獲取收益，三方只要按照協(xié)議正常履行，彼此便可以達到共贏的狀態(tài)。但任何交易的履行狀態(tài)都有兩種：一是違約，二是無違約。無違約狀態(tài)時各方利益處于平衡，自然談不上法律救濟一說。違約狀態(tài)時至少有一方利益處于受損，這時利益受損方就會尋求法律救濟，法律人員這時也才會加入到保兌倉交易中。

1.有真實貿(mào)易背景的保兌倉交易中的違約救濟

（1）買方未依約繳存保證金

在整個保兌倉交易過程中，是基于買賣雙方有真實的貨物買賣關(guān)系發(fā)生，三方會簽訂《三方業(yè)務合作協(xié)議》，買方的主要義務就是要向銀行繳存一定的承兌保證金，但現(xiàn)實交易過程中買方可能會因為自身資金周轉(zhuǎn)不良，沒有現(xiàn)金流滿足其按時足額的繳納保證金，也可能買方基于履約后不能獲取收益考慮，惡意違反協(xié)議約定，故意不按期足額繳納承兌保證金。此時銀行會采取救濟措施，賣方因為買方提供擔保而陷入糾紛。