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    各具特色的海外立法模式

    2018-11-18 03:33:42
    檢察風云 2018年15期
    關(guān)鍵詞:私權(quán)財產(chǎn)權(quán)罪名

    我國《刑法修正案(九)》第二百五十三條是迄今為止針對侵犯個人信息行為規(guī)定最全面的一款法條,定名為“侵犯公民個人信息罪”。依照2017年6月1日起適用的“兩高”司法解釋,侵犯公民個人信息罪并非孤立的罪名,在司法實踐中,可以關(guān)聯(lián)其他相關(guān)罪名,如非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪(第287條)、拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪(第286條),對侵犯個人信息行為形成威懾。

    盡管如此,現(xiàn)階段我國個人信息的刑事保護,依然處于初期建設(shè)階段,離法典化、系統(tǒng)化保護還很遠。他山之石,可以攻玉,有必要認真借鑒海外經(jīng)驗以及相關(guān)立法。

    刑事保護邏輯起點

    個人信息權(quán)兼具人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)雙重屬性,但并非是簡單并列的,人格權(quán)肯定處于第一性,財產(chǎn)權(quán)是第二性。

    我國《刑法》第二百五十三條“侵犯公民個人信息罪”保護的是公民人格權(quán)還是公民財產(chǎn)權(quán)?“兩高”司法解釋對入罪量刑制定了標準,個人信息均以條計量,如敏感信息五十條、活動信息五百條、其他個人信息五千條成為入罪門檻。這意味著個人信息與所屬個人無關(guān),只與條數(shù)有關(guān),每條被賦予相同的財產(chǎn)等價換算功能。所以可以看出來,我國的“侵犯公民個人信息罪”的邏輯起點偏向于財產(chǎn)權(quán)。

    把財產(chǎn)權(quán)作為罪名邏輯起點,與我國并沒有侵犯隱私權(quán)罪的現(xiàn)實相符,能與我國有系統(tǒng)的財產(chǎn)罪的上位罪名相銜接,形成一個邏輯連貫。

    從歐美對個人信息刑事保護來看,歐美工業(yè)化文明進程早于中國,在個人主義為核心的基督教倫理的推動下,很早就有了相對完善的隱私權(quán)保護制度。美國把個人信息保護放在隱私權(quán)保護的框架里,其邏輯起點始于隱私權(quán),并與各類制定法對接。對于個人信息非法交易等行為,則通過盜竊罪、不正當競爭罪等罪名另行處理。德國把個人信息從隱私權(quán)里剝離,并從更基本的私權(quán)起步,強調(diào)私權(quán)的自我處置權(quán),非經(jīng)本人同意,任何人都無權(quán)處置、采集其個人信息。德國比美國立法起點更前置,并自成一體,堪稱大陸法系中的立法典范。

    可見,個人信息刑事保護的邏輯起點是什么,決定著個人信息保護制度的設(shè)計方向。相對而言,始于私權(quán)的邏輯起點的保護體系,顯得更有力度和法理統(tǒng)一性,而始于隱私權(quán)的保護體系,則需要隨著新領(lǐng)域問題的出現(xiàn)而進行立法更新,但體系與脈絡(luò)依然清晰。始于財產(chǎn)權(quán)的邏輯起點的保護體系,在打擊犯罪之時雖有執(zhí)法和司法效率之優(yōu)勢,但往往忽略了關(guān)鍵的一些因素,使侵犯個人信息者往往躲過了更令其生畏的巨額罰款和精神賠償。

    保護模式對比

    于1978年生效的德國《聯(lián)邦個人信息(資料)保護法》歷經(jīng)幾次修改,現(xiàn)已成為歐盟區(qū)域內(nèi)的范本。這部法律的特點就是采用“公私二元制”的立法模式,特別防范政府濫權(quán),設(shè)立了政府層面的信息委員會,執(zhí)行有效的信息保護和監(jiān)督。誠如前文所述,德國立法的邏輯起點前置到私權(quán)的自我控制權(quán),使得從法律邏輯體系上更顯無懈可擊。在刑事責任方面,《聯(lián)邦個人信息(資料)保護法》既保留了有期徒刑,也保留了財產(chǎn)刑。

    美國的分散立法模式適應(yīng)了其海洋法系的特色,以隱私權(quán)法作為基石,通過判例推進法律,在具體的問題上總會找到相應(yīng)的制定法。在刑事法律規(guī)定上,《隱私權(quán)法》規(guī)定侵犯個人信息為“輕罪”,只有財產(chǎn)刑。但美國刑事訴訟與司法審判中,往往會在侵犯個人信息行為中牽涉出很多其他嚴重罪名,數(shù)罪并罰,往往最后就能形成令人恐懼的刑期和罰金刑。如在《身份盜竊與身份詐騙法》中,侵犯個人信息行為上升為“重罪”,不是單處財產(chǎn)刑就能了事。

    加拿大的立法思路中兼采了歐美兩大特色,同時出臺以隱私權(quán)為邏輯起點的《隱私法》和以私權(quán)含財產(chǎn)權(quán)為起點的《個人信息保護和電子文書法》,立法模式則是通過推出示范文本,供加拿大各省參照立法。阿爾伯塔省的立法中,在“刑罰”一章中,列出各類相關(guān)的侵犯、非法持有或售賣個人信息的罪名,規(guī)定了相應(yīng)的罰金刑。最有特色的規(guī)定是,凡是在刑事法庭定罪量刑的,受害人可以憑此在民事法庭上發(fā)出凌厲民事索賠訴訟?;趥€人信息犯罪大多起因于謀不義之財,最后以支付罰金和巨額賠償金收場,這樣的制度設(shè)計,比單純關(guān)押一兩年又放出來故伎重演,社會效果要好得多了。

    加拿大立法模式也給了人們進一步的思考,在強化對個人信息的保護之時,是一味以拉長刑期即重刑化為導(dǎo)向,還是以加重犯罪財產(chǎn)成本為導(dǎo)向,的確需要立法者認真思量。

    現(xiàn)在我們來看一看亞洲模式。一個是刑法與法典化相結(jié)合的澳門模式,澳門刑法中有若干與個人信息犯罪相關(guān)的罪名規(guī)定,在《個人信息保護法》法典化的立法中也有若干侵犯個人信息的罪名,兩者并不重復(fù)或交叉。這使得澳門對個人信息的刑事保護可以面面俱到,不留死角。

    韓國立法稍微滯后,2011年才通過了《個人信息保護法》。這一保護法是基本法,而非法典化的立法,還配套了大量的單行法,如金融、電信等領(lǐng)域的單行法。日本的《個人信息保護法》則是個綜合性法律。

    可見,海外立法模式并非是整齊劃一的,而是各有特色。這意味著我們在推進個人信息保護法的立法工作時,可以大膽保留自己的特色與特征。然而,不論采取什么樣的模式,有一點要引起重視,就是必須在立法思路上做到清晰,法律邏輯上做到連貫,涉及領(lǐng)域上要盡量做到包羅萬象。

    公權(quán)與私權(quán)的平衡

    狹義的刑事保護,僅針對個人或單位作為刑事責任主體。廣義的刑事保護,就是公法保護,則涉及政府作為加害人時如何糾正。這里就存在公權(quán)與私權(quán)的博弈與平衡問題。

    譬如說,非法持有數(shù)萬條個人信息,或出售個人信息等,依從刑事訴訟程序會對持有人和出售人追索刑事責任,其中會有證明環(huán)節(jié),是罪非罪的申辯和裁決環(huán)節(jié),但追根溯源,這些巨量個人信息的源頭在何處,往往可以追蹤到政府部門或具有公權(quán)性質(zhì)的金融、電信征信部門囤積的大量個人信息,其中包含敏感信息。只有政府或具有公權(quán)行使授權(quán)的部門才有機會監(jiān)控和收集到自然人的個人健康信息、活動信息、身份與血緣信息、財產(chǎn)信息,甚至是私生活信息。在大數(shù)據(jù)時代,個人信息在政府面前幾乎處于“裸奔”狀態(tài)。

    《中國青年報》曾報道過一則中國女青年入境美國受阻的新聞。情況大致是這樣:2016年2月中旬,一名中國留美學生向?qū)W校請了半個月假回國過年,當她重返美國時,在洛杉磯機場被美國海關(guān)盤問。該留學生被要求上交手機供美國海關(guān)檢查,官員在她和朋友的微信聊天中發(fā)現(xiàn),她曾表示:“我不喜歡這個學校,不是真的想上學,只是臨時掛一下身份。”美國海關(guān)因此認定她隱瞞了來美國的真實目的,拒絕她入境。

    美國甚至有個提案,要求今后所有入境美國的外國人,必須向官方如實告知Facebook等社交網(wǎng)站個人賬號及密碼,要如實向官方披露其推特賬號及微博、微信朋友圈等。

    澳大利亞政府通過《強制保留通訊數(shù)據(jù)法案》,強制澳大利亞的通信運營商Telstra和Optus保存用戶的通信數(shù)據(jù),例如電話記錄、IP地址、短信的詳細信息、數(shù)據(jù)的地址等,保存期限是2年??梢韵胂螅坏┓ò竼?,巨量的個人通信信息就會被囤積起來,只要管理不慎,或被黑客入侵,這些敏感信息就有可能流入社會,從對公權(quán)對個人隱私的踏入,變成了公眾對個人隱私的圍觀。

    政府往往借助一些堂而皇之的理由,輕易就踏入到個人隱私與個人信息領(lǐng)域,這些行為若不加以監(jiān)管和監(jiān)督,后果將不可想象。所以,通過對各國(地區(qū))立法邏輯起點的分析與對比,及各國(地區(qū))相關(guān)刑事司法實踐的比較解讀,我們可以看出,切實保護好個人信息,還是需要依托于一個基本人格權(quán)利,這一權(quán)利具有人格排他性,與個人尊嚴有關(guān)。若只是作為物化的財產(chǎn)權(quán),侵犯者會以化整為零等方式規(guī)避法律,也不會意識到其行為的可惡性,更不會把他人的尊嚴當回事。以財產(chǎn)權(quán)為邏輯起點的刑事責任體系,法定的刑期再長,就是一個“厲而不嚴”的體系。文明社會發(fā)展的方向是尊嚴的升極而不是相反。

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