有限公司國有股權轉讓中股東優(yōu)先購買權的行使規(guī)則

摘 要 有限公司股東的優(yōu)先購買權是一項法定權利。有限公司國有股權轉讓必須遵守特定規(guī)則，在轉讓方式分為協(xié)議轉讓和公開進場交易；在轉讓程序上有特殊要求。由于在規(guī)則上，一般股權轉讓和國有股權轉讓有不同要求，在有限公司國有股權進場交易時，產權交易機構對股東如何行使優(yōu)先購買權有不同規(guī)定。在國有股權轉讓中股東優(yōu)先購買權行使規(guī)則的設計上，應在遵守國有資產監(jiān)管規(guī)定，維護國有資產公開進場交易制度的前提下，考慮如何便利其他股東行使優(yōu)先購買權，最大限度保護其權利，進而達到雙方利益的協(xié)調和平衡。

關鍵詞 股權轉讓 股東優(yōu)先購買權 國有股權 同等條件

作者簡介：鄭剛，河南投資集團有限公司法律部，律師、經濟師。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.09.161

一、問題的提出

A集團、B公司均為國有獨資公司，2005年，二公司共同成立同力發(fā)電有限公司（以下簡稱“同力發(fā)電”）。B公司股權比例40%。2015年3月雙方一致同意B公司轉讓其所持同力發(fā)電國有股權。2015年4月，B公司的上級主管部門對其提交的《關于轉讓所持同力發(fā)電股權的請示》作出批復，同意其將所持同力發(fā)電40%的股權公開掛牌轉讓。經評估，B公司所持股權價值為零元。2015年9月16日，B公司向產權交易所提出轉讓申請，9月21日，向A集團寄送了《關于告知股權轉讓優(yōu)先受讓權的函》，告知A集團，其將在交易所掛牌公開轉讓同力發(fā)電40%的股權，若行使優(yōu)先購買權，請到交易所舉牌受讓，否則視為放棄。10月29日，交易所發(fā)布公告，轉讓底價為1元，同時注明，其他股東不放棄優(yōu)先購買權。公告期內A集團未提出受讓申請。2016年1月11日，交易所組織了場內網絡報價，蘇北公司以20001元的最終報價，成為受讓人。之后，B公司和蘇北公司簽訂《產權交易合同》，向同力發(fā)電送達《關于股權轉讓相關事宜的告知函》，告知同力發(fā)電已經將股權轉讓給蘇北公司，請及時辦理股東名冊和工商變更。

2016年4月，A集團以B公司的行為嚴重侵犯了其優(yōu)先購買權為由向法院提起訴訟，請求判令在同等條件下受讓B公司轉讓的股權。在審理過程中出現兩種意見，一種意見認為A集團符合行使優(yōu)先購買權的條件，應判決由其以20001元的價格受讓爭議股權；另一種意見認為，A集團沒有按照交易規(guī)則申請進場受讓股權，已喪失優(yōu)先購買權。

《公司法》對有限公司股東優(yōu)先購買權進行了原則規(guī)定，同時現行的法律法規(guī)對國有股權轉讓規(guī)則也做出了特殊規(guī)定。國有股權轉讓規(guī)則和股東行使優(yōu)先購買權的一般規(guī)則應如何協(xié)調，是一個在實踐中應予重視的問題。

二、《公司法》對股東優(yōu)先購買權的規(guī)定

股東優(yōu)先購買權，是指有限責任公司股東在經其他股東同意而對外轉讓股權時，在同等條件下，其他股東享有優(yōu)先購買該擬轉讓股權的權利。 優(yōu)先購買權是有限公司股東的一項法定權利。

按照《公司法》、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（四）》（以下簡稱“公司法解釋四”）的規(guī)定，有限公司股東行使優(yōu)先購買權應遵循下列規(guī)則：

一是轉讓方告知義務。要求轉讓方應當把擬對外轉讓股權事項通知其他股東。在通知時應以書面通知為原則，也可以采用其他能夠確認收悉的合理方式。

二是在同等條件下行使。“同等條件”應理解為股權轉讓協(xié)議的主要條款相同，包括購買股權的數量、價格、支付方式及支付期限等。應當注意，價款支付方式包括轉讓款的表現形式、是否提供擔保等；價款支付期限包括轉讓款的支付時間、分期等。

三是在一定期限內行使。一般情況下，應在知道或者應當知道同等條件之日起三十日內行使；如果非因個人原因不知道同等條件的，應當自股權變更登記之日起一年內行使。超過行使期限，法院不予支持。

對違反優(yōu)先購買權規(guī)定情況下，轉讓方與他人所簽訂股權轉讓協(xié)議的效力，在理論上存在爭議，有人認為為無效合同，有人認為為效力待定合同，還有人認為為有效合同 。按照《公司法解釋四》的規(guī)定，該合同為有效合同，第三人在因其他股東行使優(yōu)先購買權而不能實際受讓股權時，可以要求轉讓方承擔相應民事責任。

三、國有股權轉讓的特殊規(guī)則

在轉讓方式上，按照《企業(yè)國有資產法》和《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱《監(jiān)督辦法》）的規(guī)定，國有股權轉讓原則上應公開進場交易，在特殊情況下可以采取非公開協(xié)議轉讓方式。

國有股權在轉讓程序上，需要進行內部決策、上級審批、審計評估、進場交易四個程序。

和普通股權轉讓相比，有限公司國有股權轉讓的特殊性主要表現在三個方面：

第一，需要經過審批。而普通股權在轉讓時，不需要經過上級審批。

第二，需要按照評估價確定轉讓底價。而普通股權轉讓，股權價格由出讓人自行確定。

第三，原則上需要公開進場交易。而普通股權轉讓，對轉讓方式沒有限制，既可以協(xié)議轉讓，也可以采用其他合法方式。

四、國有股權轉讓中股東優(yōu)先購買權行使的實踐

（一）協(xié)議轉讓中優(yōu)先購買權的行使

在國有股權的協(xié)議轉讓中，轉讓方和意向受讓方需要進行協(xié)商談判，從而就股權轉讓事宜達成一致。其他股權的協(xié)議轉讓也需要轉讓方和受讓方充分協(xié)商，對交易條件、價格等合同主要條款達成一致。二者雖然在表現形式上相似，但卻有著本質區(qū)別：

第一，受讓方資格上的特殊要求。按照《監(jiān)督辦法》第31條的規(guī)定，國有股權協(xié)議轉讓時，受讓方必須是國有全資或控股企業(yè)；而在普通股權轉讓中，受讓方一般沒有主體資格方面的限制。

第二，審批上的特殊要求。 按照《監(jiān)督辦法》的規(guī)定，國有股權協(xié)議轉讓，有權部門要對轉讓行為進行審批，未經批準不得協(xié)議轉讓。而在普通的股權轉讓中，則沒有審批的要求。

第三，轉讓價格上的特殊要求。按照《監(jiān)督辦法》的規(guī)定，國有股權協(xié)議轉讓時，轉讓價格不得低于經備案的評估價；而在一般的股權轉讓中，轉讓價格由雙方協(xié)商確定。

由于上述特殊要求，在國有股權協(xié)議轉讓中，其他股東并不能行使優(yōu)先購買權。

（二）公開進場交易中優(yōu)先購買權的行使

公開進場交易，是指在依法設立的產權交易場所，意向受讓人通過公開競價的方式受讓國有股權。對于有限公司國有股權進場交易時，其他股東如何行使優(yōu)先購買權，現有法律沒有做出明確規(guī)定，而在《公司法解釋四》中，最高人民法院認可了產權交易機構的規(guī)則制定權，即法院案件審理過程中，應參照產權交易機構制定的交易規(guī)則來認定是否履行通知義務，是否屬于同等條件。

對于轉讓方如何履行通知義務，交易所均規(guī)定，轉讓方提交信息披露申請前，應按照公司章程的規(guī)定，就擬轉讓股權事宜書面通知其他股東，通知內容包括是否同意轉讓、是否放棄優(yōu)先購買權、應按照交易所交易規(guī)則行使優(yōu)先購買權、及時查閱項目公告信息等內容。

對于行使優(yōu)先購買權的方式交易所存在兩種做法。一種，認可場內行權和場外行權。如選擇場內行權，應在規(guī)定時間內向交易所提出受讓申請，交納保證金，在場內競價時，可以針對意向受讓方的最終報價，當場表示行權。如選擇場外行權，可以不向交易所提出受讓申請，但是應在規(guī)定的時間內，針對意向受讓方的最終報價，以書面形式通知交易所行權。另一種，只認可場內行權，如果其他股東沒有在規(guī)定時間內提出受讓申請、繳納保證金，則視為放棄行權。

五、公開進場交易中行權規(guī)則的完善

《公司法》中關于股東優(yōu)先購買權的規(guī)定是一般規(guī)則，不區(qū)分所有制性質，所有公司都應遵守；而國有股權進場交易是國家的強制性規(guī)定，國有股東應該遵守。國有股權的轉讓既需要保護國家利益，又需要協(xié)調其他股東的利益。在相關制度設計上，需要考慮兩方面因素，一是必須維護國有資產公開進場交易制度的嚴肅性；二是在公開進場交易的前提下，最大限度保護其他股東優(yōu)先購買權，便利優(yōu)先購買的行使。

筆者認為，在國有股權進場交易時，產權交易信息中已經對于付款期限、方式、股權數量等主要交易條件都進行了明確規(guī)定，只有交易價格沒有確定。進場交易的主要任務，就是通過公開競價的方式對股權價格進行確定，價高者得。在價格確定后，“同等條件”的各項要件也就具備。因此，其他股東無論在場內還是在場外行使優(yōu)先購買權，均是以最終形成的最高報價為基礎，不會造成國有資產的流失?；谏鲜隹紤]，為更好維護其他股東優(yōu)先購買權，應該在相關法律法規(guī)中對國有股權公開進場交易中，股東優(yōu)先購買權行使規(guī)則做出明確規(guī)定。

第一，應明確規(guī)定，其他股東既可以交易場所內行使優(yōu)先購買權，也可以在場外行使。

第二，完善場內行使規(guī)則。如果在場內行權，其他股東應該按照交易機構的要求，在規(guī)定時間內提出受讓申請。非股東意向受讓方按照信息披露公告確定的競價方式在場內進行競價，其他股東就產生的最終報價當場表態(tài)是否行權，當場未表態(tài)的，視為放棄優(yōu)先購買權。

第三，完善場外行使規(guī)則。如果其他股東既沒有以書面形式表示放棄優(yōu)先購買權，又沒有向產權交易機構提出受讓申請，其他意向方按照競價規(guī)則形成最終價格后，產權交易機構應書面通知該股東，告知其最終價格，要求其以書面形式答復是否按照該價格和公告中列明的交易條件行權。如果其未在規(guī)定時間內答復，則視為放棄優(yōu)先購買權。如果其明確答復要行使優(yōu)先購買權的，則按照最終報價以及轉讓方明示的交易條件，在規(guī)定的時間內簽署股權轉讓合同。

第四，明確在受讓方資格限制請況下的行使規(guī)則。如果根據實際情況，確需對受讓方設定資格條件，并按照規(guī)定在信息披露前向國資監(jiān)管部門進行備案的，則其他股東無論在場外還是在場內行使權，均應符合該資格條件，如不符合該資格條件，則不能行使優(yōu)先購買權。

第五，明確限制標的物情況下的行使規(guī)則。如果轉讓方將股權和對標的企業(yè)債權、其他資產進行捆綁轉讓時，其他股東主張優(yōu)先購買權的，應一并受讓債權或其他資產，不能僅根據《公司法》的規(guī)定受讓股權。

注釋：

劉貴祥.合同效力研究.人民法院出版社.2012年版.第370頁..

宋曉明、劉俊海.人民法院公司法指導案例裁判要旨通纂.北京大學出版社.2014年版.第141頁.

虞政平.公司法案例教學.人民法院出版社.2012年版.第870頁.

宋海佳.企業(yè)國有產權轉讓律師業(yè)務.法律出版社.2006年版.第8頁.

顧功耘.國有資產法論.北京大學出版社.2010年版.第207頁.