關(guān)于加強我國獨立董事獨立性的建議

王明良

摘 要：我國上市公司特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)極大的影響著獨立董事制度在我國的發(fā)展。我國上市公司存在著嚴(yán)重的一股獨大問題，控股股東控制了董事會，一人決定公司的經(jīng)營活動或者利潤分配計劃，董事會的監(jiān)督機制失效，公司經(jīng)營績效受到影響。究其原因，獨立董事獨立性不強首當(dāng)其沖。本文分析獨立董事獨立性現(xiàn)狀，做出客觀的判斷，并根據(jù)其現(xiàn)狀提出相應(yīng)的政策建議——建立獨立董事協(xié)會、建立獨立董事權(quán)利保護機制、完善獨立董事選聘機制

關(guān)鍵詞：獨立董事；獨立性；獨立董事協(xié)會

1 我國獨立董事獨立性現(xiàn)狀

1.1獨立董事獨立性不強

由于我國的獨立董事是由董事會提名，并由股東會選舉產(chǎn)生的，控股股東完全可以利用自己手中的股權(quán)優(yōu)勢操縱獨立董事的選任，選擇自己熟悉的人進入董事會，因此獨立董事的獨立性很難得到保證，淪為人情董事便在所難免。此外我國擔(dān)任獨立董事的人大多數(shù)是經(jīng)濟管理方面的專家學(xué)者，這些人雖然具有較高的經(jīng)濟財務(wù)方面的理論水平，但是對于公司運作過程中的實際情況并不如董事，經(jīng)理等企業(yè)家那樣熟悉和具有高度的敏感性。因此，指望其能夠?qū)镜慕?jīng)營決策起到太大的幫助也并不現(xiàn)實。

1.2獨立董事的組織機構(gòu)不健全

獨立董事的作用要得到正常發(fā)揮有待于其組織機構(gòu)的完善，特別是董事會下設(shè)的審計委員會，提名委員會和薪酬委員會。在英國的上市公司中，這三個機構(gòu)是董事會的必設(shè)機構(gòu)，并且全部或大部分由獨立董事組成，他們是獨立董事發(fā)揮作用的基本條件。而在我國這些機構(gòu)并非董事會中的必設(shè)機構(gòu)，是否設(shè)立由公司自主決定，在沒有這些配套機構(gòu)做保證的情況下，獨立董事的作用是很難得到發(fā)揮的。此外我國立法對于獨立董事人數(shù)規(guī)定的下限是3人，這在上市公司的董事會中顯得太少。沒有人數(shù)上的優(yōu)勢也是獨立董事難以發(fā)揮作用的原因之一。

1.3獨立董事激勵機制與保護機制不健全

《指導(dǎo)意見》中對獨立董事的激勵機制和保護機制只有一些原則性的規(guī)定，而獨立董事都是由一些具有本職工作的人兼職，這很難激發(fā)起獨立董事的工作積極性。同時隨著股東派生訴訟等制度的完善，獨立董事被訴的可能性也極大提高，這也使得越來越多的人對于擔(dān)任獨立董事顧慮重重。

2 加強我國獨立董事獨立性的建議

2.1建立全國范圍的獨立董事協(xié)會

建立全國范圍的獨立董事協(xié)會，這一想法的初衷是基于目前我國獨立董事制度的現(xiàn)狀，為了解決獨董作用發(fā)揮有限的問題而提出的。它基本思想是通過證監(jiān)會下設(shè)獨立董事協(xié)會，由該協(xié)會全面管理我國所有A股上市公司的獨立董事。重新建立獨立董事人才庫，拔才能獲取獨立董事資格。以保證獨立董事的獨立性。每個所有的獨董都要經(jīng)過嚴(yán)格的資格認(rèn)定和考試選A股上市公司的獨董均由獨立董事協(xié)會委派，關(guān)于獨立董事的薪酬，總體思想是應(yīng)由上市公司交給證監(jiān)會，再由證監(jiān)會根據(jù)獨立董事勤勉程度發(fā)放給獨立董事。關(guān)于獨立董事協(xié)會的資金運作，一部分應(yīng)在上市公司交納的獨立董事薪酬中扣取，另一部分應(yīng)在上市公司繳納的企業(yè)所得稅中收取一定比例。在證監(jiān)會下設(shè)獨立董事協(xié)會、通過獨立董事協(xié)會來統(tǒng)一管理上市公司獨立董事的做法將使得我國獨立董事從業(yè)行為更加的規(guī)范化，合理化，會使得獨立董事更加明確自己的職責(zé)所在，有助于他們咯守自己的職業(yè)道德。雖然建立獨立董事協(xié)會的做法會耗費一定的人力和物力。然而就我國目前的形式，這一做法具備可操作性并且與我國國情相符，同時建立這一制度具有較為深遠的意義。

2.2完善獨立董事的權(quán)利保護機制

《公司法》修訂后在很多方面體現(xiàn)了其制度創(chuàng)新性，其中操作性增強，可訴性提高是其顯著特征。但是《指導(dǎo)意見》中雖然賦予了獨立董事以各種職權(quán)，但是這些權(quán)利在實踐中卻往往得不到充分的尊重，甚至其正常行使都變得困難。究其原因，《指導(dǎo)意見》對于獨立董事權(quán)利的保護不夠，可訴性不強乃是其主要原因。因此我國在將來的公司立法中應(yīng)當(dāng)賦予獨立董事更多的職權(quán)，并增強相應(yīng)條款的可訴性。以使得獨立董事的權(quán)利在受到侵害時能夠得到充份的救濟。

2.3完善獨立董事選聘機制

《指導(dǎo)意見》中擁有獨立董事提名權(quán)的人員或機構(gòu)包括董事會，監(jiān)事會，單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東，但是這一規(guī)定并不夠科學(xué)和細(xì)致，比如董事會和監(jiān)事會可以提名的人數(shù)是多少，對于控股股東的提名權(quán)是否作出一定的限制等。在這一方面，美國的做法是將提名權(quán)賦予董事會的下設(shè)機構(gòu)提名委員會，由于提名委員會中的大部分成員是獨立董事，因此，由獨立董事選舉獨立董事不僅可以保證新當(dāng)選的獨立董事的獨立性，而且還有助于建立獨立董事團隊，尤其在我國不具備齊備的職業(yè)經(jīng)理人隊伍的情況下這一點顯得尤為重要。因此，立法上應(yīng)該盡快作出相應(yīng)規(guī)定，將提名委員會作為董事會的必設(shè)機構(gòu)，以便獨立董事將提名權(quán)牢牢的抓在手中。在選舉表決環(huán)節(jié)上，根據(jù)公司法的原理，公司董事由股東會選舉產(chǎn)生，獨立董事也是董事，當(dāng)然也應(yīng)當(dāng)有股東會選舉產(chǎn)生。我國《指導(dǎo)意見》也規(guī)定獨立董事由股東大會選舉產(chǎn)生。但是這一規(guī)定過于原則。在我國上市公司股權(quán)過于集中的情況下，由于資本多數(shù)決原則的應(yīng)用，控股股東很可能會利用自己手中的股權(quán)而選擇對自己有利的獨立董事。因此需要在選舉時引入累積投票制。累積投票制能在一定程度上抑制大股東的操縱行為，使少數(shù)股東在股東大會上得到發(fā)言權(quán)，從而保證中小股東推薦的董事候選人在董事會中占據(jù)一定席位，最終使中小股東權(quán)益得到保障。我國新公司法中已經(jīng)引入了累積投票制，《公司法》第106條規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān)事可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制，但是這一條款并非強制性的條款，對于是否適用于獨立董事的選舉也未作說明，因此很難在上市公司中得到普遍遵守。

參考文獻

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