間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅收籌劃分析

【摘要】隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)的飛速前進(jìn)，涉外企業(yè)與涉外經(jīng)濟(jì)也呈現(xiàn)良好發(fā)展勢(shì)頭，但是隨之而來(lái)的稅收籌劃方式也越來(lái)越多樣。針對(duì)非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國(guó)居民企業(yè)股權(quán)相關(guān)所得之間涉及的稅務(wù)問(wèn)題也逐漸被重視。本文以國(guó)家稅務(wù)總局2015年7號(hào)文為分析基礎(chǔ)，結(jié)合印近期的麥當(dāng)勞改名案之中涉及的稅收籌劃問(wèn)題進(jìn)行分析，最終得出針對(duì)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的啟示。

【關(guān)鍵詞】間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓 稅收籌劃 商業(yè)目的

非居民企業(yè)間接投資擁有或轉(zhuǎn)讓上述中國(guó)財(cái)產(chǎn)取得的所得，在一般情況下，由于不能認(rèn)定為歸屬于中國(guó)境內(nèi)機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所的所得或來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)的所得，就不需要繳納中國(guó)的所得稅。由于存在這種稅收差異，致使很多非居民企業(yè)選擇利用這種特性，通過(guò)人為的安排，將直接轉(zhuǎn)讓位于中國(guó)財(cái)產(chǎn)的交易故意的轉(zhuǎn)化為間接轉(zhuǎn)讓中國(guó)財(cái)產(chǎn)的交易，由此來(lái)避免在中國(guó)繳納企業(yè)所得稅。為了堵塞這一稅收漏洞，2015年國(guó)稅總局發(fā)布了7號(hào)文，明確了間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)相關(guān)的稅收規(guī)定。

2017年8月，美國(guó)麥當(dāng)勞宣布它在中國(guó)和香港業(yè)務(wù)的出售案已全部完成，出售案的具體內(nèi)容是美國(guó)麥當(dāng)勞和中國(guó)中信股份、中信資本以及凱雷投資集團(tuán)形成戰(zhàn)略合作，共同成立一個(gè)新公司——麥當(dāng)勞（中國(guó)），然后由新公司出資20.8億美元收購(gòu)原美國(guó)麥當(dāng)勞在中國(guó)、香港的業(yè)務(wù)，其中中信占有52%股份，凱雷占有28%，美國(guó)麥當(dāng)勞只保留20%。

通過(guò)計(jì)算可知，這筆交易中信股份出資665.6百萬(wàn)美元（約合5，165百萬(wàn)港元）即6.656億美元購(gòu)買了位于境外的麥當(dāng)勞中國(guó)管理有限公司（現(xiàn)更名為金拱門中國(guó)管理有限公司，為了避免混淆后文依舊使用原名）32%的股份，由此反推麥當(dāng)勞中國(guó)管理有限公司的價(jià)值為20.8億美元。

一、轉(zhuǎn)讓行為性質(zhì)的判定

本次雙方交易的標(biāo)的物是一個(gè)位于境外公司即麥當(dāng)勞中國(guó)管理有限公司，然而這個(gè)境外公司100%控股了麥當(dāng)勞（中國(guó)）有限公司，麥當(dāng)勞（中國(guó)）有限公司再管理控制位于中國(guó)境內(nèi)的麥當(dāng)勞產(chǎn)業(yè)。而從交易的價(jià)格可以計(jì)算出境外的公司價(jià)值大致為為20.8億美元折合人民幣138.28億元，按照實(shí)際來(lái)說(shuō)這個(gè)轉(zhuǎn)讓價(jià)格買的明顯不是境外的導(dǎo)管公司而是境內(nèi)的資產(chǎn)了。因此此次轉(zhuǎn)讓行為轉(zhuǎn)讓方為境外的McDonalds China Holdings Ltd（麥當(dāng)勞），屬于非居民企業(yè)；而且此次中信資本是通過(guò)購(gòu)買境外的麥當(dāng)勞中國(guó)管理有限公司才得以控制境內(nèi)的麥當(dāng)勞（中國(guó)）有限公司，屬于間接轉(zhuǎn)讓行為；而且這個(gè)被間接轉(zhuǎn)讓的麥當(dāng)勞（中國(guó)）有限公司是屬于國(guó)內(nèi)的居民企業(yè)。

通過(guò)以上分析，此次轉(zhuǎn)讓行為屬于7號(hào)文的適用對(duì)象即“非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國(guó)財(cái)產(chǎn)”。

二、合理商業(yè)目的的判定

根據(jù)企業(yè)所得稅法第四十七條關(guān)于一般反避稅規(guī)則的規(guī)定，“不具有合理商業(yè)目的”是判定間接轉(zhuǎn)讓行為應(yīng)在國(guó)內(nèi)繳納企業(yè)所得稅的必要條件。如果轉(zhuǎn)讓行為同時(shí)滿足7號(hào)公告第四條規(guī)定的四項(xiàng)條件（價(jià)值、資產(chǎn)或收入、經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)以及境外稅負(fù)），那么有關(guān)交易行為就會(huì)被視同為不具有合理的商業(yè)目的。但是假如相關(guān)間接轉(zhuǎn)讓行為不同時(shí)滿足7號(hào)公告第四條的四項(xiàng)規(guī)定，那么就應(yīng)該依據(jù)7號(hào)公告第三條羅列的因素來(lái)進(jìn)行具體的分析。

如果中間控股公司只擁有較少的資產(chǎn)、人員、股息以外的收入，不進(jìn)行生產(chǎn)運(yùn)作或者分銷而僅進(jìn)行控股，并且被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價(jià)值絕大部分都源于境內(nèi)的財(cái)產(chǎn)價(jià)值，而且此次轉(zhuǎn)讓交易在境外不需要繳納所得稅時(shí)，在實(shí)踐中，稅務(wù)機(jī)關(guān)一般都會(huì)對(duì)相關(guān)間接轉(zhuǎn)讓征稅（除非適用安全港規(guī)則）。因此對(duì)于此次行為中的麥當(dāng)勞中國(guó)管理有限公司的價(jià)值、資產(chǎn)或收入、經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)以及境外稅負(fù)的判定就顯得尤為重要了。

三、結(jié)論

中信資本通過(guò)購(gòu)買境外的麥當(dāng)勞中國(guó)管理有限公司，轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生后中信資本成為了麥當(dāng)勞中國(guó)管理有限公司的控股股東，通過(guò)中間控股中信資本最終成為麥當(dāng)勞（中國(guó)）有限公司的股東，由此可見(jiàn)交易對(duì)象來(lái)自我國(guó)。

無(wú)論從雙方股權(quán)交易架構(gòu)上還是從交易行為實(shí)質(zhì)上來(lái)看，此次交易行為都是典型的間接出讓股權(quán)避稅行為。中間控股公司麥當(dāng)勞中國(guó)管理有限公司除了控制我國(guó)兩家居民企業(yè)（麥當(dāng)勞（中國(guó)）有限公司、麥當(dāng)勞阿普米（廣州）數(shù)據(jù)處理服務(wù)有限公司）之外，沒(méi)有其他資產(chǎn)、沒(méi)有其他工作人員、亦沒(méi)有實(shí)質(zhì)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，出讓中間公司麥當(dāng)勞中國(guó)管理有限公司的股權(quán)，本質(zhì)上是出讓麥當(dāng)勞（中國(guó)）有限公司、麥當(dāng)勞阿普米（廣州）數(shù)據(jù)處理服務(wù)有限公司兩家居民企業(yè)，因而認(rèn)定股權(quán)交易行為利得來(lái)源于我國(guó)，我國(guó)享有稅收管轄權(quán)。

四、案件啟示

（一）加強(qiáng)對(duì)稅源的監(jiān)控

由于間接轉(zhuǎn)讓行為無(wú)論是轉(zhuǎn)讓方或者是轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的企業(yè)都處于境外，并且大部分受讓方也處于境外，因此給境內(nèi)的稅收監(jiān)管帶來(lái)了一定的困難，使得稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)于直接的交易信息難以全面獲取。我國(guó)目前還沒(méi)有建立起針對(duì)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅源監(jiān)控機(jī)制，無(wú)法掌握一手信息，及其容易形成稅源的流失。

（二）注重商業(yè)目的的實(shí)質(zhì)

合理商業(yè)目的是根據(jù)納稅人的主觀意愿來(lái)判定交易是否構(gòu)成避稅行為的，與實(shí)質(zhì)重于形式的原則則是從納稅人的行為結(jié)果的角度來(lái)判斷交易是否構(gòu)成避稅的。而判定是否形成避稅行為需要從主客觀統(tǒng)一考慮，缺乏對(duì)避稅目的或行為中的任何一項(xiàng)的考慮，都不能構(gòu)成避稅的認(rèn)定。但從避稅行為的認(rèn)定條件上來(lái)看，客觀行為是判定避稅構(gòu)成的主要件，避稅目的是避稅構(gòu)成的排除要件。換句話說(shuō)，只要稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為納稅人實(shí)施了和經(jīng)濟(jì)目的不適應(yīng)的經(jīng)濟(jì)手段行為，取得了稅收利益，稅務(wù)機(jī)關(guān)就可以推定納稅人使具有避稅目的，并對(duì)其進(jìn)行納稅調(diào)整。如果納稅人能夠自身證明它的交易不是以稅收目的為主要或唯一目的，就可以不用進(jìn)行納稅調(diào)整。

（三）加強(qiáng)對(duì)涉稅信息的共享和監(jiān)管

加強(qiáng)和有關(guān)部門的涉稅信息共享、開(kāi)展與稅收協(xié)定締約方的稅收情報(bào)交換，是強(qiáng)化間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收管理的重要手段。稅務(wù)部門應(yīng)當(dāng)積極進(jìn)行與工商、外匯管理、商務(wù)等部門的合作與交流，通過(guò)交換涉稅信息或組織舉行聯(lián)席會(huì)議等措施，打破涉稅信息的交流壁壘，拓寬相關(guān)部門之間的合作渠道，為稅收征管創(chuàng)造更加良好的環(huán)境。

作者簡(jiǎn)介：萬(wàn)婷（1994-），女，漢族，四川德陽(yáng)人，就讀于云南財(cái)經(jīng)大學(xué)，研究方向：稅務(wù)。