公司治理：應(yīng)由事件推動轉(zhuǎn)到準(zhǔn)則指引

近年中國公司治理的發(fā)展中，主要是靠治理事件的推動，例如“國美控制權(quán)之爭”引發(fā)對提升董事會治理能力的思考，“阿里巴巴海外上市”引發(fā)對境內(nèi)外治理規(guī)則差異與創(chuàng)新的探討，“寶萬之爭”推動對外部治理能力、公司章程建設(shè)等的關(guān)注。

凡此熱點(diǎn)事件，無一不是推動制度創(chuàng)新、催生公司治理變革的典型。它們使得中國公司治理改革逐步進(jìn)入“深水區(qū)”，也開始遭遇新挑戰(zhàn)。這說明，一方面，現(xiàn)行的公司治理規(guī)則難以滿足如完善資本市場的監(jiān)管、深化國有企業(yè)改革的重任、移動互聯(lián)網(wǎng)時代治理變革等方面的需要；另一方面，我國治理規(guī)則在指引治理實(shí)踐上的時滯、與規(guī)則體系的脫節(jié)和與國際接軌時的落后，導(dǎo)致2002年制定的《上市公司治理準(zhǔn)則》越發(fā)不能適應(yīng)當(dāng)前治理發(fā)展的要求，逐步出現(xiàn)治理事件推動治理完善和深化的態(tài)勢。

南開大學(xué)李維安團(tuán)隊(duì)基于本團(tuán)隊(duì)在《上市公司治理準(zhǔn)則》修訂方面進(jìn)行了長期研究，在準(zhǔn)則修訂的必要性、應(yīng)遵循的宗旨及需修訂完善的重點(diǎn)等方面形成了較為系統(tǒng)的成果。

《上市公司治理準(zhǔn)則》的制定和作用

公司治理問題產(chǎn)生于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離。由于利益追求不同和公司規(guī)模的擴(kuò)大，總體上，股東對公司的控制越來越弱，少數(shù)股東的利益得不到保證。許多國家與組織都清楚地認(rèn)識到，良好的公司治理既需要國家通過強(qiáng)制性的法規(guī)對治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行規(guī)定，還需要制定與市場環(huán)境變化相適應(yīng)的、具有非強(qiáng)制性和靈活性的公司治理準(zhǔn)則。

自1992年英國的《Cadbury報告》發(fā)布以來，眾多國家與組織的多種公司治理準(zhǔn)則紛紛出臺。從這些準(zhǔn)則中可以看到，雖然經(jīng)濟(jì)與市場的全球化、一體化使得各種公司治理模式呈現(xiàn)趨同化，但它們畢竟根植于各國不同的法律、規(guī)范及社會價值中，只有在共性中保持自身特點(diǎn)，才能滿足不同經(jīng)濟(jì)環(huán)境、發(fā)展階段中公司治理實(shí)踐的需要。

作為一個在世界經(jīng)濟(jì)中地位日益重要的大國，《上市公司治理準(zhǔn)則》能夠幫助解決我國企業(yè)改革公司治理新階段存在的諸多問題。2002年中國證監(jiān)會在借鑒世界經(jīng)合組織《G20/OECD公司治理原則》及有關(guān)國家實(shí)踐的基礎(chǔ)上，制定頒布了《上市公司治理準(zhǔn)則》。

鑒于《上市公司治理準(zhǔn)則》并非謀求替代或否定有關(guān)的法律法規(guī)，而是與有關(guān)法律法規(guī)相輔相成，共同為建立有效的公司治理模式發(fā)揮作用的性質(zhì)，其修改程序較為簡便，能隨時將公司運(yùn)作機(jī)制的創(chuàng)新方式融入其中，具有較強(qiáng)靈活性。它是介于法律法規(guī)和公司章程之間的具有一定強(qiáng)制性和約束性的制度文件，用以指引我國公司治理的規(guī)范與發(fā)展。

準(zhǔn)則出臺后的相當(dāng)一段時間內(nèi)，中國公司治理經(jīng)歷前期制度建設(shè)的快速發(fā)展，逐步轉(zhuǎn)入提升治理有效性即如何解決“形似而神不似”的階段。并且該準(zhǔn)則就公司治理中的諸多方面制定了較為詳細(xì)的規(guī)定，是對《公司法》、《證券法》的完善和補(bǔ)充，將對我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的完善起到重要的指導(dǎo)作用。

《上市公司治理準(zhǔn)則》修訂的必要性

從國際上看，各國的《公司治理準(zhǔn)則》一般是介于上市公司治理實(shí)踐案例和《公司法》等法律之間，由監(jiān)管部門頒布的最佳治理指引，它的生命力在于要適時根據(jù)治理實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)不斷完善。作為國際公司治理規(guī)則的《G20/OECD公司治理原則》于1999年頒布后進(jìn)行了幾次大的修訂，2015年的修訂版針對金融危機(jī)后公司治理發(fā)展的新趨勢不僅導(dǎo)入了新的治理導(dǎo)向和治理工具，而且還擴(kuò)大了適用范圍，將發(fā)展中國家納入框架中。

我國的《上市公司治理準(zhǔn)則》自2002年來一直沒有修訂，其后《公司法》和《證券法》等法律的修訂對公司治理實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的吸納已較之超前。例如，2006年修訂實(shí)施的《公司法》在修訂草案中曾寫上了關(guān)于獨(dú)立董事制度的多個條款，但考慮到獨(dú)立董事制度尚在試行中，為保持《公司法》的相對穩(wěn)定性，僅保留了一條即“上市公司實(shí)行獨(dú)立董事制度，具體辦法由國務(wù)院頒布實(shí)施”，但至今由證監(jiān)會2001年出臺的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》也未修訂，新法規(guī)也未出臺。由此，近年來上市公司獨(dú)董的種種亂象也就不難理解了。

另外，根據(jù)現(xiàn)有學(xué)者的研究，目前上市公司的公司治理還存在以下問題：一是無法確定公司治理準(zhǔn)則在法律法規(guī)框架中的位置，難以做好與法規(guī)之間的銜接工作；二是股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制不夠完善，無法有效規(guī)范控股股東的惡意減持、掏空等行為，不能很好地發(fā)揮中小投資者保護(hù)機(jī)制的作用，無法調(diào)動機(jī)構(gòu)投資者的積極性和缺少國家特殊的管理股制度；三是上市公司的決策機(jī)制尤其是公司的獨(dú)立性和董事會的運(yùn)作機(jī)制得不到有效發(fā)揮；四是關(guān)于獨(dú)立董事和監(jiān)事會的監(jiān)管制度以及審計(jì)機(jī)構(gòu)的審查制度已經(jīng)不能完全適應(yīng)公司治理實(shí)踐的實(shí)際需要；五是缺少對董事會、監(jiān)事會和高級管理人員的績效評價及薪酬激勵等詳細(xì)的規(guī)定，不能滿足建立有效激勵約束機(jī)制的要求；六是監(jiān)管機(jī)構(gòu)無法準(zhǔn)確應(yīng)對上市公司監(jiān)管中出現(xiàn)的新情況和新問題，不利于維護(hù)證券市場的秩序；七是交易市場中新出現(xiàn)的收購和反收購案例，顯示較為明顯的治理漏洞和風(fēng)險，無法有效地穩(wěn)定控制權(quán)市場；八是上市公司履行社會責(zé)任還無法與生態(tài)文明、綠色治理等進(jìn)行有效結(jié)合；九是缺少有效的利益相關(guān)者意見表達(dá)的渠道等。

這些問題的根源在于當(dāng)前治理規(guī)則與理論實(shí)踐的脫節(jié)，導(dǎo)致其不僅不能適應(yīng)中國公司治理實(shí)踐快速發(fā)展的要求，而且也難以匹配中國公司“走出去”的發(fā)展戰(zhàn)略。因此，為滿足學(xué)術(shù)和實(shí)踐發(fā)展的需要，使得治理規(guī)制與治理實(shí)踐有效結(jié)合，就需要修訂《上市公司治理準(zhǔn)則》。

《上市公司治理準(zhǔn)則》修訂宗旨：保護(hù)投資者權(quán)益現(xiàn)代公司中除了顧客這一“上帝”之外還存在投資者“上帝”，所以公司不僅要做好客戶關(guān)系管理這一公司管理的范疇，還應(yīng)該管理好投資者關(guān)系這一公司治理范疇。這就需要公司像在產(chǎn)品市場上把顧客當(dāng)做上帝一樣，在資本市場上要把投資者當(dāng)做上帝，所以我們要以保護(hù)投資者權(quán)益為宗旨進(jìn)行修訂《上市公司治理準(zhǔn)則》。

推動上市公司分紅。從企業(yè)中獲取收益為投資者的第一要務(wù)，而企業(yè)的分紅則是投資者獲取投資回報的合適載體。而向投資者分紅也是對上市公司的基本要求以及建立起與投資者相互信任的基本形式。許多的上市公司長期不分紅，“鐵公雞”現(xiàn)象嚴(yán)重，這就很難建立有效的價值投資理念，導(dǎo)致市場短期化行為。因此，需要增大對上市公司利潤分配的監(jiān)管力度，抑制公司內(nèi)部人的機(jī)會主義行為，完善上市公司信息披露制度與做好投資者關(guān)系管理。

規(guī)范控股股東減持。上市公司控股股東超量減持、惡意套現(xiàn)等現(xiàn)象屢屢發(fā)生，嚴(yán)重?fù)p害中小股東的利益和資本市場的健康發(fā)展。市場低迷期間的大規(guī)模減持，利空來臨前的“精準(zhǔn)套現(xiàn)”，創(chuàng)業(yè)板、新三板公司上市后“吃相難看”的“空倉走人”等，都是控股股東利用與中小股東的信息不對稱、損害其利益的惡劣行為。對此，必須進(jìn)一步規(guī)范控股股東的減持行為，強(qiáng)化信息披露機(jī)制，對違規(guī)減持、惡意套現(xiàn)等行為加大懲處力度，切實(shí)保護(hù)中小股東權(quán)益。

完善獨(dú)立董事制度。雖然從理論上來看獨(dú)立董事制度的導(dǎo)入有利于實(shí)現(xiàn)公司內(nèi)部的有效監(jiān)督，但由于長期以來，獨(dú)立董事普遍“失聲”或是未能積極主動提出獨(dú)立意見，使得獨(dú)立董事的監(jiān)督作用無法得到有效發(fā)揮。另外，雖然2001年出臺了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，但是該意見一直未進(jìn)行修訂，很多規(guī)則已難以反映和指導(dǎo)迅速發(fā)展的獨(dú)董實(shí)踐和最佳做法。例如，獨(dú)立董事比例應(yīng)達(dá)到或超過1/3，但目前上市公司的獨(dú)立董事比例已普遍高于1/3，所以不能以1/3作為及格線。因此需進(jìn)一步完善獨(dú)立董事制度，促進(jìn)獨(dú)立董事的監(jiān)督積極性和增強(qiáng)監(jiān)督能力。

拓寬股東維權(quán)途徑。保護(hù)股東利益需要提供給其更多參與治理的方式和進(jìn)行維權(quán)的司法救濟(jì)。從參與途徑上來看，鼓勵上市公司進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)投票，通過這一途徑可以使中小股東有機(jī)會參與公司的運(yùn)營，保護(hù)了中小股東的話語權(quán)，增加中小股東參加股東大會的積極性。從技術(shù)方面來看，我國現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)達(dá)，對于不能到場的中小股東完全可以用電腦、手機(jī)等方式來進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)投票，技術(shù)上可以得到保證。因此，準(zhǔn)則的修訂不僅為股東提供更多救濟(jì)，還要借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，鼓勵律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)代理股東訴訟，用市場或社會的力量幫助股東進(jìn)行維權(quán)。

“投資者”概念擴(kuò)大與兼顧利益相關(guān)者利益。隨著現(xiàn)代公司治理理論的發(fā)展，公司的主體不僅限于公司，還包括債權(quán)人、職業(yè)經(jīng)理人、職工、客戶等利益相關(guān)者，這是因?yàn)橥顿Y者的“資”概念擴(kuò)大了，資本也在貨幣資本的基礎(chǔ)上增加了“債權(quán)資本”、“智力資本”、“人力資本”、“關(guān)系資本”等。因此，公司就成了由包含各種利益相關(guān)者所組成的網(wǎng)絡(luò)，在該網(wǎng)絡(luò)中，所有的利益相關(guān)者均是一個節(jié)點(diǎn)，他們存在一榮俱榮、一損俱損的利益關(guān)系，所以在保護(hù)股東的前提下，還應(yīng)建立有效的利益相關(guān)者保護(hù)機(jī)制。

《上市公司治理準(zhǔn)則》完善重點(diǎn)：順應(yīng)網(wǎng)絡(luò)治理變革的新趨勢隨著現(xiàn)代信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)經(jīng)濟(jì)的到來，治理環(huán)境的變化使得原有的路徑依賴發(fā)生了改變，從而促進(jìn)了網(wǎng)絡(luò)治理的形成，這不僅順應(yīng)了傳統(tǒng)的公司治理由股東至上的單邊治理模式逐漸地向強(qiáng)調(diào)各種利益相關(guān)者的共同治理模式的發(fā)展趨勢，而且也推動著扁平化管理向扁平化治理的發(fā)展。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在治理中的應(yīng)用不僅有助于打破信息壟斷，降低治理成本，而且呈現(xiàn)出治理創(chuàng)新落后于管理創(chuàng)新，更落后于技術(shù)創(chuàng)新的現(xiàn)狀。因此，在修訂《上市公司治理準(zhǔn)則》時，要充分考慮這些轉(zhuǎn)變和問題，加強(qiáng)推動公司治理的制度創(chuàng)新，以順應(yīng)網(wǎng)絡(luò)治理變革的需求。

改革上市規(guī)則與監(jiān)管模式。當(dāng)前的治理規(guī)則主要規(guī)范傳統(tǒng)工業(yè)經(jīng)濟(jì)時代下的企業(yè)，如最近三年連續(xù)盈利等要求識別企業(yè)資質(zhì)，而股票發(fā)行核準(zhǔn)制也是借助于事前監(jiān)管來保護(hù)投資者利益。但隨著進(jìn)入信息知識經(jīng)濟(jì)時代，公司的經(jīng)營業(yè)態(tài)已發(fā)生巨大改變，采用“燒錢積累”、“贏者通吃”等商業(yè)模式的網(wǎng)絡(luò)高技術(shù)企業(yè)因上市融資難而涌向納斯達(dá)克等海外市場。對此，《證券法》在修訂過程中順應(yīng)網(wǎng)絡(luò)高技術(shù)公司上市的需求，取消強(qiáng)制性盈利等要求，引起了中概股的大量回歸。隨之治理準(zhǔn)則的修訂要適應(yīng)這一變化，建立與網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)相匹配的監(jiān)管模式。由事前行政審核為主，轉(zhuǎn)為事中事后監(jiān)管、依靠市場力量為主的方式，實(shí)現(xiàn)“可上可退”，讓市場中的中介機(jī)構(gòu)、投資者等去識別優(yōu)質(zhì)企業(yè)，真正實(shí)現(xiàn)市場化配置資源。

適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)治理模式“扁平化”的需要。阿里巴巴等網(wǎng)絡(luò)型公司提出的“合伙人”制度，是對股權(quán)中控制權(quán)與收益權(quán)的分離，且要求超出持股比的控制權(quán)（提名遠(yuǎn)超出其持股比的董事人選），即實(shí)現(xiàn)控制權(quán)的優(yōu)先；反映出網(wǎng)絡(luò)治理模式由傳統(tǒng)“垂直化”向“扁平化”的轉(zhuǎn)變。在信息知識經(jīng)濟(jì)時代，高管所擁有的知識和技術(shù)已成為企業(yè)中最重要的稀缺資源，可以向貨幣所有者——股東要求更多控制權(quán)、而股東為保持公司長遠(yuǎn)發(fā)展也接受這樣的制度安排，是雙方進(jìn)行平等博弈后的“公司自治”行為，需要得到公司外部法律制度的承認(rèn)。并且在具體修訂規(guī)則時，還需要求企業(yè)做好機(jī)制設(shè)計(jì)、信息披露等保障措施，防止權(quán)力濫用、保護(hù)各治理主體的利益。

踐行綠色治理理念。隨著資源可承載度的制約，特別是環(huán)境問題頻發(fā)的當(dāng)下，如何協(xié)調(diào)自身發(fā)展與環(huán)境保護(hù)，走一條綠色發(fā)展理念的道路，已經(jīng)成為所有中國企業(yè)面臨的一個巨大挑戰(zhàn)。企業(yè)作為主要的自然資源消耗和污染物排放主體，是綠色治理的重要主體和關(guān)鍵行動者，履行社會責(zé)任的自覺行動成為企業(yè)的最優(yōu)選擇和必然選擇。雖然有些公司已經(jīng)開始自發(fā)地實(shí)施綠色供應(yīng)鏈、綠色生產(chǎn)、綠色技術(shù)、綠色營銷等綠色管理活動，但是仍僅限于各自為戰(zhàn)，難以取得成效，需要在綠色治理理念的引導(dǎo)下協(xié)調(diào)應(yīng)對。而上市公司作為我國企業(yè)的標(biāo)桿，更應(yīng)該積極踐行綠色治理理念，在遵規(guī)守法的基礎(chǔ)上，自覺、主動承擔(dān)社會責(zé)任，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、環(huán)境和社會的可持續(xù)發(fā)展，在綠色治理理念引導(dǎo)下將履行社會責(zé)任與企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略相融合，在全球綠色經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的背景下主動適應(yīng)、積極引領(lǐng)企業(yè)轉(zhuǎn)型。

推動公司治理發(fā)展由事件推動向準(zhǔn)則指引轉(zhuǎn)變在《G20/OECD公司治理原則》修訂兩次、《公司法》和《證券法》修訂三次以及一系列治理熱點(diǎn)事件的推動下，我國準(zhǔn)則的修訂工作要做到中國公司治理從“零敲碎打”到“通盤考慮”、從“臨時喊話”到“依規(guī)問責(zé)”、從“引領(lǐng)中國”到“對接世界”，就需要能夠?qū)崿F(xiàn)治理準(zhǔn)則與國內(nèi)外法律的接軌，與時俱進(jìn)及時反映國際公司治理的新趨勢，總結(jié)我國公司治理實(shí)踐深化帶來的經(jīng)驗(yàn)，找準(zhǔn)公司治理改革深化路徑的新方向，就會使我國公司治理的完善進(jìn)入“準(zhǔn)則指引”為主的新階段，不再靠臨時喊話，而是靠依規(guī)的問責(zé)，從而對公司治理的改革和發(fā)展具有深遠(yuǎn)的意義。

因此，南開大學(xué)中國公司治理研究院研究團(tuán)隊(duì)基于學(xué)術(shù)、實(shí)踐發(fā)展的需要以及治理準(zhǔn)則修訂的緊迫性，按照上述修訂宗旨及重點(diǎn)，根據(jù)現(xiàn)有《G20/OECD公司治理原則》、《公司法》、《證券法》等法律制度規(guī)則，結(jié)合中國公司治理研究院的中國公司治理指數(shù)（CCGINK）的評價數(shù)據(jù)，制定了《上市公司治理準(zhǔn)則》（征求意見稿）；并于2017年舉辦的第九屆公司治理國際研討會和第十二屆中國管理學(xué)年會上，邀請國務(wù)院國資委、教育部、天津市政府、上海證券交易所、深圳證券交易所、中國集團(tuán)公司促進(jìn)會等的相關(guān)實(shí)務(wù)界人士，以及來自美國、英國、日本、新加坡、以色列、中國香港、中國臺灣等國內(nèi)外公司治理學(xué)界專家學(xué)者，就相關(guān)問題進(jìn)行反復(fù)探討研究后，已基本完善，形成了《上市公司治理準(zhǔn)則》（修訂建議版）。

該修訂建議版在現(xiàn)行《上市公司治理準(zhǔn)則》的基礎(chǔ)上，對包括股東、董事會、監(jiān)事會、績效評估、利益相關(guān)者和信息披露等多個章節(jié)進(jìn)行修改，同時新增涉及綠色治理、機(jī)構(gòu)投資者、敵意收購、董事多元化、交叉上市等內(nèi)容的準(zhǔn)則條款。我們希望通過此項(xiàng)研究工作，促成《上市公司治理準(zhǔn)則》修訂的盡快落地，以實(shí)現(xiàn)中國公司治理由事件推動向準(zhǔn)則指引的新階段邁進(jìn)。

作者李維安系長江學(xué)者特聘教授、天津財(cái)經(jīng)大學(xué)中國公司治理研究院、南開大學(xué)中國公司治理研究院院長