中老夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割制度之比較研究

Padichit Souchinda蘇金達(dá)

摘 要：本文對(duì)中國(guó)與老撾夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割制度進(jìn)行比較分析，總出了兩國(guó)夫妻離婚財(cái)產(chǎn)制度制的異同，從而對(duì)中國(guó)夫妻離婚財(cái)產(chǎn)制度進(jìn)一步提出完善。

關(guān)鍵詞：中國(guó)；老撾；離婚夫財(cái)產(chǎn)分割；比較研究

中圖分類號(hào)：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：2095-4379-（2018）08-0063-03

作者簡(jiǎn)介：Padichit Souchinda蘇金達(dá)，女，中國(guó)政法大學(xué)民商法學(xué)院，2015級(jí)博士生，研究方向：婚姻法。

在東南亞國(guó)家，老撾是一個(gè)有著悠久歷史國(guó)家之一，同時(shí)也是多民族的社會(huì)主義國(guó)家。歷史上中國(guó)與老撾是友好鄰邦，兩國(guó)山水相依、唇齒相依，政府和民間自古以來建立起了深厚的友誼以，益聯(lián)系較深。隨著兩國(guó)正在執(zhí)行“一帶一路”倡議的深入開展，目前中國(guó)與老撾人民交往日益不斷來往，而兩國(guó)居民跨國(guó)結(jié)婚組成家庭事宜越來越多，理所當(dāng)然就涉及到兩國(guó)婚姻家庭法中夫妻離婚財(cái)產(chǎn)制度問題。而通過對(duì)中老兩國(guó)離婚財(cái)產(chǎn)分割制度進(jìn)行比較分析，不僅可以深入了解兩國(guó)夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割的異同，并可對(duì)中國(guó)夫妻離婚制度的部分具有重要的參考價(jià)值和現(xiàn)實(shí)意義。

一、中國(guó)與老撾夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割制度的歷史發(fā)展

“離婚夫妻財(cái)產(chǎn)分割就是對(duì)離婚夫妻的共同財(cái)產(chǎn)，以及債務(wù)等歸屬、承擔(dān)，進(jìn)行的規(guī)定。也就是說，夫妻才分割既包括夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割，同時(shí)還包括對(duì)夫妻共同債務(wù)的承擔(dān)?！蹦壳?，離婚財(cái)產(chǎn)分割不僅有關(guān)涉及夫妻雙方的個(gè)人利益，還涉及了子女和第三人的合法權(quán)益。雖然中國(guó)與老撾均屬于大陸法律體系國(guó)家，但由于兩國(guó)的婚姻法的歷史發(fā)展背景不盡相同，就有著不同的夫妻離婚財(cái)產(chǎn)制度。

1949年新中國(guó)成立后，中國(guó)共頒布三部《婚姻法》，分別為1950年《婚姻法》、1980年《婚姻法》和2001年《婚姻法》。這三部的《婚姻法》的內(nèi)容均結(jié)合實(shí)際當(dāng)時(shí)中國(guó)社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r。1950年《婚姻法》是中國(guó)建國(guó)后首部《婚姻法》，有關(guān)夫妻財(cái)產(chǎn)分割的法律條款不多，只出臺(tái)了三個(gè)條款，主要原因是由于當(dāng)時(shí)中國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展緩慢。該條款的內(nèi)容規(guī)定了離婚夫妻財(cái)產(chǎn)分割原則和方法，即“夫妻離婚時(shí)，女方婚前的個(gè)人財(cái)產(chǎn)歸女方所有，其他的家庭財(cái)產(chǎn)，由夫妻雙協(xié)商處理，協(xié)商不成，由中國(guó)人民法院根據(jù)家庭具體情況、照顧子女和女方合法合法權(quán)益進(jìn)行判決”。隨著中國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)步，中國(guó)1980年《婚姻法》對(duì)1950年《婚姻法》進(jìn)一步修訂，2001年《婚姻法》也對(duì)1980年《婚姻法》進(jìn)行了一次的修改和完善，同時(shí)2001年出臺(tái)了中國(guó)《婚姻法司法解釋（一）》，后來分別于2003年中國(guó)《婚姻法司法解釋（二）》和2011年中國(guó)《婚姻法司法解釋（三）》。這些的法律法規(guī)對(duì)于離婚財(cái)產(chǎn)分割不斷的修改完善。

歷史上老撾屬于君主制度的國(guó)家，沒有受到任何西方法律思想的影響，沒有任何明確法律條款，更談不上婚姻法律制度，大部分都是皇家律令，國(guó)王宣布法紀(jì)統(tǒng)治國(guó)家。1893年開始，老撾淪為法國(guó)殖民地。從這個(gè)時(shí)期起老撾開始受到西方法律制度影響，法國(guó)逐漸按照自己的法律體系改造老撾固有的法律體系，同時(shí)進(jìn)一步制定了老撾部分法律法規(guī)，比如：民法對(duì)《婚姻法》作了規(guī)定，明確做出關(guān)于夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)和夫妻共有財(cái)產(chǎn)的規(guī)定，在夫妻離婚時(shí)財(cái)產(chǎn)分割規(guī)定為：“男方比女方將得到更多共有財(cái)產(chǎn)、男方有權(quán)利保管共同財(cái)產(chǎn)、男方有權(quán)利處分和轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)并不需要先跟女方商量或得到其同意、一方有個(gè)人財(cái)產(chǎn)將得到共同財(cái)產(chǎn)兩份，沒有個(gè)人財(cái)產(chǎn)將得到共有財(cái)產(chǎn)一份”，“法院由于女方有犯錯(cuò)通奸罪判決夫妻離婚，夫妻共有財(cái)產(chǎn)將屬于男方所有，女方?jīng)]有權(quán)利管理和分割”。1964年，美國(guó)入侵老撾，老撾淪為美國(guó)殖民地，當(dāng)時(shí)正值老撾內(nèi)戰(zhàn)，老撾政府只努力驅(qū)除侵犯者，但對(duì)于老撾法律體系并沒有關(guān)注，仍以殖民地時(shí)期的法律為基礎(chǔ)。直到1975年12月2日改革獨(dú)立，成立老撾人民民主共和國(guó)。自此，老撾政府進(jìn)入新統(tǒng)治的階段。1990年老撾人民會(huì)議草起與頒布許多了老撾法律法規(guī)，其中《婚姻法》被頒布于1990年，至2008老撾最高人民會(huì)議對(duì)1990年《婚姻法》進(jìn)行修正，該法第28條進(jìn)一步規(guī)定了離婚財(cái)產(chǎn)分割適用今日。

二、中國(guó)與老撾夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割的比較分析

（一）中國(guó)夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割的規(guī)定

“近現(xiàn)代世界大對(duì)數(shù)國(guó)家的婚姻家庭法，其價(jià)值定位集中于確認(rèn)由婚姻家庭社會(huì)機(jī)制所衍生的人身份利益及其伴隨的財(cái)產(chǎn)利益，婚姻法通過保障此類“私益”來達(dá)到婚姻家庭社會(huì)功能的有效實(shí)現(xiàn)”。自古至今，中國(guó)在努力通過立法實(shí)現(xiàn)其婚姻家庭的社會(huì)功能。如中國(guó)現(xiàn)行《婚姻法》及相關(guān)中國(guó)司法解釋規(guī)定的夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割的原則主要是：①男女平等原則；②照顧女方及子女合法權(quán)益原則；③尊重當(dāng)事人意志原則；④有利于生產(chǎn)、方便生活原則；⑤不損害國(guó)家、集體和他人利益原則。同時(shí)中國(guó)《婚姻法》第40和第47條規(guī)定了關(guān)于夫妻離婚補(bǔ)償，第42條規(guī)定了對(duì)離婚經(jīng)濟(jì)幫助和第46條規(guī)定了離婚損害賠償制度，盡可能的體現(xiàn)中國(guó)《婚姻法》的夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割的原則。此外，根據(jù)中國(guó)現(xiàn)行《婚姻法》第17、18、19條的規(guī)定以及中國(guó)相關(guān)司法解釋的規(guī)定，中國(guó)采取兩種形式的夫妻財(cái)產(chǎn)制，即法定夫妻財(cái)產(chǎn)制度與約定夫妻財(cái)產(chǎn)制，兩種財(cái)產(chǎn)制度的法律地位具有平等性。另外，中國(guó)離婚財(cái)產(chǎn)分割的方法主要采用雙軌制，如：①協(xié)議財(cái)產(chǎn)分割方面，由夫妻雙方簽訂夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議，這體現(xiàn)了中國(guó)民法中對(duì)當(dāng)事人自由的法治精神；②在判決財(cái)產(chǎn)分割方面，由法院審理，夫妻雙方是否有財(cái)產(chǎn)約定協(xié)議、而且該財(cái)產(chǎn)約定協(xié)議是否明確，如果有約定依約定，沒有約定或確定不明確，法院就按法定進(jìn)行判決，同時(shí)并以照顧子女和女方權(quán)益的原則進(jìn)行判決。

（二）老撾夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割的規(guī)定

老撾《婚姻法》的夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割的規(guī)定集中于老撾《婚姻法》第28條“分割夫妻財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定：“分割夫妻財(cái)產(chǎn)，采取以下處理方式：①個(gè)人財(cái)產(chǎn)歸各自所有；②夫妻共有財(cái)產(chǎn)平均分割，除已生效的判決書判決夫或妻有過錯(cuò)，如通奸罪、欺詐或挪用共有財(cái)產(chǎn)的，過錯(cuò)方只能獲得1/3的共有財(cái)產(chǎn)。子女未滿十八周歲，與子女共同生活的一方可先獲得1/3的共有財(cái)產(chǎn)作為子女的撫養(yǎng)費(fèi)，剩余部分平均分割。共有財(cái)產(chǎn)不足以撫養(yǎng)子女的，按照本法第35條規(guī)定執(zhí)行（父母有保護(hù)未滿十八周歲和年滿十八周歲但無勞動(dòng)能力的子女的義務(wù)。比如：殘疾或者精神病患者。父母離婚，仍需履行撫養(yǎng)子女的義務(wù)。未滿十八周歲子女的撫養(yǎng)費(fèi)可以隨時(shí)請(qǐng)求支付，無訴訟時(shí)效的限制。撫養(yǎng)費(fèi)按最低公務(wù)員工資來計(jì)算）”。此外，依據(jù)老撾《婚姻法》的規(guī)定，老撾離婚方式采取了雙軌制，即協(xié)議離婚和判決離婚，而從老撾《婚姻法》整體思路看，可以發(fā)現(xiàn)老撾夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割原則除了現(xiàn)行男女平等原則；尊重當(dāng)事人意志原則；有利于生產(chǎn)、方便生活原則，不損害國(guó)家、集體和他人利益原則之外，老撾《婚姻法》強(qiáng)制現(xiàn)行照顧無過錯(cuò)一方、子女和女方的合法權(quán)益。如：從老撾《婚姻法》第28條的內(nèi)容精神上看，老撾在判決離婚方面分成了三種類型分割原則，即①夫妻共同財(cái)產(chǎn)平均分割原則（夫或妻均未有過錯(cuò)，離婚時(shí)，夫妻共同財(cái)產(chǎn)平均分割）；②夫妻共同財(cái)產(chǎn)不平均分割原則（夫或妻一方有過錯(cuò)，如邪淫罪、欺詐或挪用共同財(cái)產(chǎn)的，有過錯(cuò)的夫妻一方只能獲得1/3的共同財(cái)產(chǎn)而已）；③照顧未成年子女的合法權(quán)益的分割原則（離婚時(shí)，子女未滿18周歲，與子女共同生活的一方可獲得1/3的共有財(cái)產(chǎn)作為子女撫養(yǎng)費(fèi)，剩余部分男女雙方才平均分割的）。此外，還可以發(fā)現(xiàn)在老撾判決夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割沒有約定夫妻協(xié)議財(cái)產(chǎn)分割的。

示例1：老撾判決書第015號(hào)，2012年7月4日，案情：1994年原告與被告依法結(jié)婚，共同生活46年，生育6個(gè)子女（均為成年人），夫妻共同財(cái)產(chǎn)包括：①一棟房子（包括土地使用權(quán)）；②一輛皮卡車均32.000.000基普（老撾幣）；③一輛摩托車；④60克黃金；⑤現(xiàn)金5.000.000泰銖（泰國(guó)幣）等。自從2010年開始原告與被告發(fā)生糾紛，是因被告有外遇行為，后來被告被警察抓住，依據(jù)刑法第126條，被告被判犯邪淫罪。法院判決：根據(jù)夫妻雙方的起訴狀、答辯狀、相關(guān)證件以及老撾婚姻法第20條的規(guī)定，法院準(zhǔn)予雙方離婚，關(guān)于共同財(cái)產(chǎn)①一棟房子（包括土地使用權(quán)）；②一輛皮卡車均32.000.000基普；③一輛摩托車；④60克黃金；⑤現(xiàn)金5.000.000泰銖等。依法分成三份，即原告兩份，被告一份；因?yàn)橐勒张袥Q書第26號(hào)，2011年11月03日被告犯邪淫罪，所以依據(jù)老撾婚姻法2008年第2款的規(guī)定“夫妻共同財(cái)產(chǎn)平均分割，除已生效判決書夫或妻有過錯(cuò)邪淫罪。欺詐或挪用共同財(cái)產(chǎn)，過錯(cuò)方只能獲得1/3的夫妻共同財(cái)產(chǎn)”。如不服本判，當(dāng)事人可以判決書有效之日20天內(nèi)向本院提交上述狀。

示例2：老撾判決書第10號(hào)，2013年5月29日。案情：2001年原告與被告依法結(jié)婚，生育一個(gè)親子女，有兩個(gè)繼承子女均是未成年人，雙方的夫妻婚前財(cái)產(chǎn)沒有，夫妻共同財(cái)產(chǎn)：①一棟房子包括土地使用權(quán)；②一臺(tái)摩托車；③現(xiàn)金50萬(wàn)基普，2012年11月當(dāng)事人發(fā)生婚姻糾紛，被告喝酒之后擾亂家庭，對(duì)原告進(jìn)行人身攻擊，經(jīng)過村民委員會(huì)調(diào)解無效。法院判決：根據(jù)原告的起訴狀和被告的答辯狀，依據(jù)老撾婚姻法第20條10款，法院準(zhǔn)予雙方離婚，夫妻共同財(cái)產(chǎn)分成三份，一份分配給予直接撫養(yǎng)人為子女撫養(yǎng)費(fèi)子女（子女與女共同生活）；另外兩份夫妻雙方平均分割，若夫妻財(cái)產(chǎn)不足夠撫養(yǎng)子女，由被告繼續(xù)撫養(yǎng)子女直到子女年齡滿18周歲，撫養(yǎng)費(fèi)按照公務(wù)員工資計(jì)算。

（三）中國(guó)與老撾夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割之比較

原則上“離婚時(shí)，對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割，人民法院應(yīng)盡量多工作，促使當(dāng)事人在自愿、合法的提前下，就財(cái)產(chǎn)分割問題達(dá)成協(xié)議，調(diào)解協(xié)議達(dá)不成時(shí)，人民法院才依法判決”，同時(shí)需要照顧子女和女方的合法權(quán)益。關(guān)于夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割制度，既然中國(guó)與老撾均有相同之處，如夫妻離婚原則和夫妻離婚方式，但是，從兩國(guó)離婚法上看，可以清晰地看出中國(guó)與老撾對(duì)夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割仍存在明顯的不同，這些差異均是由兩國(guó)各自的傳統(tǒng)、文化、經(jīng)濟(jì)條件和社會(huì)價(jià)值等因素所導(dǎo)致。

三、老撾夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割對(duì)中國(guó)夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割的啟動(dòng)和參考

綜合上述比較中國(guó)與老撾夫妻離婚財(cái)產(chǎn)制度，不僅能夠深刻認(rèn)識(shí)中國(guó)與老撾夫妻離婚財(cái)產(chǎn)制度的相同點(diǎn)和不同點(diǎn)，而且對(duì)完善中國(guó)夫妻離婚財(cái)產(chǎn)制度具有重大現(xiàn)實(shí)意義。本人不揣淺陋，提出以下可以完善中國(guó)離婚財(cái)產(chǎn)制度的立法建議，以供中國(guó)民法典親屬編制定離婚財(cái)產(chǎn)制度時(shí)參考：

第一，“夫妻一方的以對(duì)方有違背夫妻義務(wù)的特定過錯(cuò)或罪責(zé)行為為離婚和分割財(cái)產(chǎn)時(shí)的考慮因素是老撾離婚法的同特征”，如夫妻一方犯邪淫行為（狹義“邪淫”行為包括重婚、有配偶者與他人同居，而廣義“邪淫”行為不僅包含重婚、有配偶者與他人同居，還包括通奸、嫖娼等不忠心行為），夫妻一方欺詐或挪用共同財(cái)產(chǎn)，在離婚時(shí)，夫妻共同財(cái)產(chǎn)分成三份，無過錯(cuò)一方獲得兩份，有過錯(cuò)一方只獲得一份而已，這些相關(guān)的規(guī)定中國(guó)可以學(xué)習(xí)和借鑒，既有利于彌補(bǔ)無過錯(cuò)一方的精神損害賠償和財(cái)產(chǎn)損失，又促進(jìn)婚姻當(dāng)事人嚴(yán)守婚姻道德以及使得中國(guó)《婚姻法》對(duì)于離婚財(cái)產(chǎn)分割制更有發(fā)揮作用和增加實(shí)現(xiàn)照顧無過錯(cuò)一方的原則。

第二，“美國(guó)有學(xué)者認(rèn)為，許多婦女需要獲得比均等分割財(cái)產(chǎn)所能得到更多的財(cái)產(chǎn)，才能實(shí)現(xiàn)離婚后與丈夫在經(jīng)濟(jì)地位上保護(hù)平等”，而根據(jù)上述的比較分析中國(guó)與離婚財(cái)產(chǎn)分割制度，我們可以發(fā)現(xiàn)老撾的法律強(qiáng)制保護(hù)子女的合法權(quán)益，離婚時(shí)，與未成年子女共同生活的一方先獲得1/3的夫妻共同財(cái)產(chǎn)作為子女撫養(yǎng)費(fèi)，剩余部分男女雙方平均分割。此劇，可以發(fā)在現(xiàn)實(shí)現(xiàn)生活中，夫妻離婚后，無論未成年子女和成年子女大多數(shù)是隨女方共同生活，是因一般子女與母親關(guān)系比父親比較密切。同時(shí)，老撾的法律還規(guī)定考慮未來的子女的生活水平、教育，醫(yī)療等，如果共同財(cái)產(chǎn)不足撫養(yǎng)子女，與子女共同生活的一方即可請(qǐng)求對(duì)方交付子女撫養(yǎng)費(fèi)至子女年滿18周歲，同時(shí)子女撫養(yǎng)費(fèi)沒有訴訟時(shí)效的限制。這一方面老撾《婚姻法》中國(guó)可以借鑒。

第三，中國(guó)離婚財(cái)產(chǎn)分割集中屬于中國(guó)《婚姻法》第39條，此外，還有中國(guó)《婚姻法司法解釋》、中國(guó)《中國(guó)婦女保障法》。中國(guó)離婚財(cái)產(chǎn)分割《意見》、中國(guó)離婚子女問題《意見》等。從法理和憲法的角度上看，這一方面的編制法規(guī)定不合理，顯示法源分散和缺乏法律性和邏輯性。因此，中國(guó)只有把中國(guó)《婚姻法司法解釋》、離婚財(cái)產(chǎn)分割《意見》和中國(guó)離婚子女《意見》的內(nèi)容寫入中國(guó)《婚姻法》只有這樣才能樹立法律的權(quán)威。

四、結(jié)語(yǔ)

由于中國(guó)與老撾法律制度具有不同的文化背景、經(jīng)濟(jì)條件和歷史淵源，因此產(chǎn)生了不同的離婚法律制度，隨著中國(guó)與老撾正在執(zhí)行“一帶一路”的戰(zhàn)略，同時(shí)兩國(guó)的公民日益交往的增加，甚至組成家庭。此劇，理所當(dāng)然會(huì)涉及大量的夫妻財(cái)產(chǎn)制度，其中在離婚財(cái)產(chǎn)方面也是一個(gè)問題不能忽略，而通過中國(guó)與老撾夫妻離婚財(cái)產(chǎn)制度的比較研究，不僅深入的了解兩國(guó)離婚財(cái)產(chǎn)制度的異同，而等得出一定的啟動(dòng)，本人希望中國(guó)夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割可以借鑒離婚財(cái)產(chǎn)分割并進(jìn)一步修改完善，充分發(fā)揮中國(guó)夫妻離婚法律制度的作用。

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