招投標法律問題研究

賀晴雨　李嬌陽

[摘要]當前招投標法律法規(guī)的執(zhí)行情況存在諸多問題，在此基礎之上討論我國招投標法律制度存在的問題以及主要影響因素，并給出一些意見和建議，以期能為我國招投標法律體系的完善和招投標工作的開展提供借鑒。

[關鍵詞]招投標；監(jiān)管；法律問題

[中圖分類號]D920.4 [文獻標識碼]A [文章編號]1671-5918（2017）04-0095-02

doi：10.3969/j.issn.1671-5918.2017.04.047 [本刊網(wǎng)址]http：∥www.hbxb.net

我國《招標投標法》中，雖然已經對招投標相關工作的開展提出了明確的規(guī)范和要求，但是必須認識到，在社會不斷發(fā)展的過程中現(xiàn)有規(guī)定已經難以滿足招投標工作開展的實際需求。不僅無法從制度上規(guī)范招投標行為，同時《招標投標法》中存在的一些法律漏洞也同樣為招投標司法實踐工作的開展帶來了一定困難，腐敗和權利尋租等問題也因之而頻發(fā)。招投標作為當前被廣泛應用于包括采購、分包、工程在內的多個領域的一項制度，也同樣成為我國市場經濟環(huán)境下的重要合同訂立形式，對其進行深入的研究和探索有著重要的現(xiàn)實意義和理論價值。

一、我國招投標法律執(zhí)行的現(xiàn)狀

（一）規(guī)避招標現(xiàn)象普遍

我國現(xiàn)行《招標投標法》中規(guī)定：“任何單位和個人不得將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標?！倍疚闹兴玫囊?guī)避招標的一般性概念主要是指，不采用招標流程而直接將工程項目發(fā)包給利益相關單位，從本質上來說是一種項目承包內定手段。而隨著我國城鎮(zhèn)化水平不斷提升，住宅小區(qū)的規(guī)模不斷增加，基本上當前任何一個住宅小區(qū)的工程建設項目，其規(guī)模都達到了招標操作的標準。但是在當前仍然有相當一部分開發(fā)商通過減少報建數(shù)量的方式，將項目投資估算價人為的降低到300萬元以下，通過這種方式規(guī)避招標。

（二）掛靠有資質或高資質單位并以其名義投標

我國現(xiàn)行《招標投標法》中，第26條規(guī)定：“應結合工程建設的實際規(guī)模、施工特點，確認投標方具有國家規(guī)定的投標資格”，并通過附則明確限定了不同投標項目中投標人的資格條件。但是在當前仍然有大量項目的招投標工作存在掛靠資質的行為。而這種掛靠行為實際上違背了《招標投標法》的設立初衷，給工程質量控制工作的開展帶來了一系列的負面影響。

二、我國招投標法律制度存在的問題

（一）監(jiān)管體系不健全

當前我國工程建設市場中，監(jiān)管工作始終是保障工程安全施工、提升工程整體施工質量的重要一環(huán)。而在現(xiàn)行的《招標投標法》中，雖然賦予了監(jiān)管方在維護公共利益、保障工程質量過程中所具有的重要地位，但是在實際的執(zhí)行中，各方面利益主體之間錯綜復雜的利益關系導致了執(zhí)法工作難以真正落到實處。同時，包括發(fā)改委、住建委在內的多個部門都有監(jiān)督工程項目施工質量、施工安全等工作的權力和責任。多個監(jiān)管部門分散管理模式，不利于監(jiān)管工作的順利開展。加上部分監(jiān)管部門本身不僅是招投標活動的管理者，同時也是招標方和監(jiān)督方，因此監(jiān)管工作流于形式也就不難理解了。

除此之外，雖然我國現(xiàn)行的《招標投標法》中規(guī)定了招標方和投標方須根據(jù)相關法律法規(guī)接受監(jiān)督的義務，但是現(xiàn)實中監(jiān)管工作十分松懈，甚至出現(xiàn)“監(jiān)管部門接收到招標活動信息的時候，招標結果已經出來了”的怪事，此時介入的監(jiān)督已經成了亡羊補牢。

（二）《招標投標法》的立法缺陷

《招標投標法》作為當前我國市場經濟環(huán)境下，保障建筑項目市場中招投標工作開展的公平、公正、誠信的重要基礎和法律依據(jù)。但是《招標投標法》及其實施細則的部分條款并不能滿足實際的招投標工作的需求。在規(guī)避招標問題中，雖然法律明文規(guī)定了逃避招標屬于違法行為，但并沒有對具體的招投標數(shù)額進行劃分，在執(zhí)法過程中無法找到具體的法律依據(jù)，因此在司法實踐中仍然難以發(fā)揮應有的約束力?！墩袠送稑朔ā吩诹⒎▽用嫔系娜笔?，已經成為當前我國市場經濟環(huán)境下招投標法律法規(guī)體系進一步完善的重要方向，值得我們給予應有的關注和重視。

（三）質疑和投訴制度空泛

我國現(xiàn)行的《招標投標法》中明確規(guī)定了投標人投訴的權利。投標人依法享有對招投標活動質疑、投訴的權利，不僅可以有效地對招標方決策行為進行監(jiān)督，也是保障投標人切身利益、維護招投標活動順利開展的重要依據(jù)。但是在實際的執(zhí)行中，卻未建立相對應的審理機構，因此投訴工作顯然無所適從。同時，《招標投標法》中也沒有對司法機構的審查程序做出明確的說明。按照相關規(guī)定，投標人以及其他利害關系人有權根據(jù)相關法律法規(guī)對評標歷程、評標結果等問題提出質疑和投訴，但是僅對行政監(jiān)督部門的獨立審查權加以說明，沒有對其具體的司法審查程序給予清晰的闡述。所以，為了保證招投標過程中所產生的質疑能夠得到及時有效的處理，維護投標人的切實利益，我們有必要設立一個明確的質疑、投訴審理機構并明確審查程序來處理相關問題。

三、影響我國招投標法實施的主要因素

（一）地方保護和行業(yè)壟斷嚴重

我國市場經濟在轉型過程中，部分地區(qū)的行業(yè)主管部門從本地區(qū)利益出發(fā)普遍仍然堅持地方保護主義或者容忍當?shù)夭糠制髽I(yè)進行行業(yè)壟斷。在招投標活動中，這種情況也屢見不鮮。部分地區(qū)的行業(yè)主管部門，對本地區(qū)的企業(yè)大開綠燈，而通過不予認證、不發(fā)放許可證、征收高額費用等方式將其他地區(qū)或者體系外的企業(yè)排除到招投標競爭之外。同時還有部分地區(qū)的政府部門或者行業(yè)主管部門，直接要求本地區(qū)的企業(yè)，有任何項目都不得考慮經濟因素、成本因素而直接發(fā)放給本地區(qū)的其他企業(yè)。然而，行政權力干涉到招投標過程中，對招投標結果產生實質影響，嚴重損害了招投標工作本身所應具有的公正性和獨立性，對于市場的充分競爭所產生的負面影響是不言而喻的。

（二）利益主體眾多，監(jiān)管體系繁雜

我國的招投標制度的建立時間相對較晚，立法和實踐操作層面都不完善。上世紀九十年代初期，我國開始初步嘗試建立招投標監(jiān)管體系，但是多方面利益主體的共同影響之下，行業(yè)壟斷問題頻發(fā)，已經出臺的《招標投標法》中也同樣沒有較為理想的適用性。而我國很多重大項目實際上都是以強勢行政部門為主體開展的，這些部門往往憑借自身的強勢行政力量而抵觸招投標法相關法律法規(guī)的執(zhí)行。除此之外，復雜監(jiān)管體系也同樣是導致《招標投標法》難以在當前多方利益主體錯綜復雜的利益關系中發(fā)揮作用的重要原因。endprint