簡析“竊取型”侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪
——以快遞行業(yè)為例

章 瑩

（315000 浙江工商職業(yè)技術(shù)學(xué)院 浙江 寧波）

一、職務(wù)侵占罪中的“職務(wù)”應(yīng)具有代為保管的性質(zhì)

基于職務(wù)已經(jīng)占有了本單位的財(cái)物，是認(rèn)定職務(wù)侵占罪的前提條件。根據(jù)文義解釋，“職務(wù)”是指“職位規(guī)定應(yīng)該擔(dān)任的工作”。根據(jù)刑法相關(guān)條文，職務(wù)侵占罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位人員。這類人員的職位由單位根據(jù)經(jīng)營范圍、業(yè)務(wù)特點(diǎn)設(shè)置，既可能有監(jiān)督、管理等職權(quán)性的內(nèi)容，也可能是不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動(dòng)、技術(shù)服務(wù)工作等。因此，職務(wù)侵占罪的職務(wù)不能簡單理解為基于職權(quán)的管理工作，還應(yīng)涵蓋根據(jù)崗位職責(zé)要求從事的具體業(yè)務(wù)工作。

但是，職務(wù)的性質(zhì)并非職務(wù)侵占罪中“職務(wù)”認(rèn)定的關(guān)鍵。鑒于職務(wù)侵占罪非轉(zhuǎn)移占有的本質(zhì)，有無受單位委托代為“保管”單位財(cái)物才是決定性因素。筆者認(rèn)為，無論是依職權(quán)主管、管理、經(jīng)營本單位財(cái)物，還是因?yàn)槁男袓徫宦氊?zé)而經(jīng)手、持有本單位財(cái)物，只要崗位職責(zé)中包含受委托代為保管的內(nèi)容，都應(yīng)屬于職務(wù)侵占罪中的“職務(wù)”。

實(shí)踐中常以區(qū)分“利用職務(wù)上的便利”與“利用工作上的便利”來認(rèn)定職務(wù)侵占罪抑或盜竊罪，但需要注意的是，此“利用工作上的便利”是指在工作過程中形成的為順利實(shí)現(xiàn)目的行為而產(chǎn)生的便利條件，如熟悉工作環(huán)境、出入方便等，這種便利不是職務(wù)本身具有的，而是在履行工作崗位職責(zé)的過程中形成的，而并不是通常認(rèn)為的“過手、接手單位財(cái)物的便利”。利用工作上的便利非法占有單位財(cái)物的，應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。

二、認(rèn)定“占有”時(shí)需區(qū)分有無占有輔助的情況

筆者認(rèn)為，行為人是否已經(jīng)基于職務(wù)占有了單位財(cái)物，需區(qū)分兩個(gè)層面：一是判斷有無“占有”，二是在“占有”涉及多個(gè)主體時(shí)，還要判斷占有的歸屬。

占有的有無，應(yīng)從占有的事實(shí)和占有的意思兩個(gè)方面進(jìn)行判斷。對于占有的意思，只要占有人知道自己本人目前正占有著物品即可。而占有事實(shí)既包括事實(shí)上的占有即現(xiàn)實(shí)的支配控制，也包括法律上的占有即通過倉單、提單、存單等方式占有。

在存在上下、雇傭或者主從關(guān)系的情形中，下位者與上位者對財(cái)物都有不同程度的事實(shí)支配控制，但刑法上的占有通常屬于上位者，下位者只起到對上位者占有財(cái)物的輔助作用，如果下位者以非法占有為目的取走財(cái)物的，應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。如果下位者被上位者授予某種程度的處分權(quán)時(shí)，就應(yīng)承認(rèn)下位者的占有。

三、結(jié)合快遞行業(yè)的運(yùn)作流程特點(diǎn)予以準(zhǔn)確定性

在快遞業(yè)務(wù)中，委托人將包裹等交由快遞員送至指定收件人，在法律關(guān)系上屬于委托運(yùn)輸合同，自委托的包裹交付給快遞員時(shí)形成占有關(guān)系。包裹所有權(quán)屬于委托人，快遞企業(yè)占有包裹。快遞企業(yè)與快遞員之間存在上下主從關(guān)系，因此理論上包裹應(yīng)為快遞企業(yè)所占有，快遞員的占有只能算是占有輔助。結(jié)合快遞行業(yè)的運(yùn)作流程特點(diǎn)看，對于快遞員竊取型侵財(cái)犯罪，應(yīng)區(qū)分不同業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)分別處理。

（一）收寄、倉管、派送環(huán)節(jié)

根據(jù)快遞業(yè)務(wù)的特點(diǎn)，快遞企業(yè)對包裹的現(xiàn)實(shí)支配控制在快遞的不同環(huán)節(jié)有所不同，特別是上門收寄、末端派送環(huán)節(jié)，快遞企業(yè)對包裹的支配控制幾乎為零，相反，快遞員則對包裹有絕對的支配控制。因此，快遞企業(yè)在這些環(huán)節(jié)以工作職責(zé)的形式委托快遞員代為“保管”包裹，快遞員基于職務(wù)占有了包裹，不僅要依職責(zé)妥善保管，還要承擔(dān)返還責(zé)任和包裹損壞、滅失的賠償責(zé)任。同樣具有代為保管職責(zé)的還有倉管員。倉儲(chǔ)保管環(huán)節(jié)，倉管員需對包裹作出入庫掃描登記并將其妥善保管。代為保管職責(zé)的賦予，是快遞企業(yè)（上位者）基于與收派員、倉管員（下位者）之間的工作關(guān)系，授予下位者一定程度處分權(quán)限的直接反映。因此，上述這些環(huán)節(jié)的快遞從業(yè)人員基于職務(wù)占有了包裹，如果侵吞包裹，應(yīng)構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

（二）包裹處理環(huán)節(jié)

在包裹處理環(huán)節(jié)中，裝卸貨、拆包、分揀、封裝等與上述收派、倉儲(chǔ)有本質(zhì)上區(qū)別。包裹的處理主要是流水線操作方式，且全程監(jiān)控，這體現(xiàn)了快遞企業(yè)（上位者）對包裹具有現(xiàn)實(shí)的支配控制，雖然分揀員、搬運(yùn)工短暫接觸、過手包裹，在物理上的確占有了包裹，但其物理性事實(shí)占有僅僅是輔助快遞企業(yè)（上位者）實(shí)現(xiàn)對包裹的控制，且快遞企業(yè)（上位者）亦未賦予其代為保管的工作職責(zé)。短暫接觸、過手包裹并不能認(rèn)定其已基于職務(wù)占有了包裹。因此筆者認(rèn)為，在分揀、搬運(yùn)過程中竊取包裹的，應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。

（三）運(yùn)輸環(huán)節(jié)

根據(jù)快遞業(yè)務(wù)流程，寄往同一目的地（或同一中轉(zhuǎn)站）的多個(gè)包裹，要集中放置在袋箱或容器中并予以封大包，稱為總包的封裝?？偘b載到指定的運(yùn)輸工具上后，發(fā)運(yùn)人與運(yùn)輸人員進(jìn)行交接，由發(fā)運(yùn)場地負(fù)責(zé)人將車輛封志加封在車門指定位置，運(yùn)輸人員監(jiān)督車輛施封過程，雙方在設(shè)備交接單上簽字確認(rèn)。可見，經(jīng)封志的車輛已經(jīng)具有了封緘物的性質(zhì)。根據(jù)封緘物的占有歸屬區(qū)別說，即包裝物歸受托人占有，內(nèi)容物歸委托人占有，封緘物的外包裝即車輛由運(yùn)輸人員占有，車輛內(nèi)的包裹由快遞企業(yè)占有。如果中途運(yùn)輸人員拆除車輛封志取走包裹，就打破了快遞企業(yè)對包裹的占有，構(gòu)成盜竊罪。