淺論無權(quán)代理中被代理人的追認(rèn)權(quán)

張 燕

（518118 深圳新宙邦科技股份有限公司 廣東 深圳）

1 概述代理及其追認(rèn)

追認(rèn)有著極強(qiáng)的實(shí)踐意義，追認(rèn)是本人通過特定的法律行為，使無權(quán)代理人、無處分權(quán)人和限制民事行為能力人所為的行為成為有效法律行為，并由本人來承擔(dān)相應(yīng)法律后果的權(quán)利。追認(rèn)使得效力待定或者效力先天瑕疵的合同或者行為發(fā)生效力，拒絕追認(rèn)的，則自始無效，追認(rèn)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，不依賴他人的意思表示即可為之。追認(rèn)的意思表示具有無因性。

本文討論狹義無權(quán)代理的情形。被代理人追認(rèn)權(quán)的成立則需要以下要件:①先前擬追認(rèn)行為性質(zhì)上屬于狹義無權(quán)代理，行為人自始至終未獲得代理權(quán)，卻以本人的名義為法律行為；②相對(duì)人愿意繼續(xù)履行沒有撤銷自身行為。如相對(duì)人變更意思表示行使撤銷權(quán)，則不能再予以追認(rèn)；③被代理人享有追認(rèn)權(quán)，即無權(quán)代理只能由被代理人追認(rèn)，其他則無這種資格。被代理人進(jìn)行追認(rèn)時(shí)，自身應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的能力。依我國民法理論，無行為能力人不具有民事行為能力，限制行為能力人的民事行為能力欠缺，只能為法律上純獲利益或與其年齡、智力、健康相適應(yīng)的行為。追認(rèn)權(quán)的意思表示，受到意思表示相關(guān)規(guī)則的約束。所以，無行為能力人的追認(rèn)無效，法律規(guī)定該追認(rèn)只能由其法定代理人做出方為有效。限制行為能力人做出的追認(rèn)是否有效，取決于無權(quán)代理行為的法律性質(zhì)是否屬于純獲利益的事項(xiàng)，或是否和其年齡、智力、健康相適應(yīng)。如相適應(yīng)則可追認(rèn)，否則，該種追認(rèn)的效力待定。需要具體分析確認(rèn)④被追認(rèn)的對(duì)象，在性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)是合法的有效的民事法律行為，違法行為不可能被追認(rèn)，這樣就會(huì)違背追認(rèn)制度保護(hù)交易安全的初衷。而且需要說明的是，追認(rèn)是對(duì)整個(gè)法律行為的追認(rèn)，不能只追認(rèn)其中一部分而摒棄另一部分。即追認(rèn)應(yīng)當(dāng)是一種概括的整體的追認(rèn)。在無權(quán)代理中追認(rèn)權(quán)行使的限制上，應(yīng)從不得部分追認(rèn)原則、特殊行為強(qiáng)制追認(rèn)原則以及誠實(shí)信用原則把握追認(rèn)權(quán)的行使限制。在范圍上，無論無權(quán)代理行為為統(tǒng)一的整體行為亦或數(shù)個(gè)獨(dú)立的行為，都不得部分追認(rèn)

2 被代理人為公司時(shí)的追認(rèn)

若公司員工構(gòu)成狹義無權(quán)代理，公司作為被代理人的追認(rèn)。則要考慮公司員工的職務(wù)和被授權(quán)情況。如果員工的是作為公司法定代表人，一般則應(yīng)視為公司自身的行為，法律規(guī)定直接由公司承擔(dān)法律后果，視為公司本身行為。需要考慮的是，代理行為超出公司經(jīng)營范圍內(nèi)，公司法定代表人是否有權(quán)進(jìn)行追認(rèn)?或者無權(quán)代理行為雖屬于公司經(jīng)營范圍內(nèi)事項(xiàng)，但超出了公司對(duì)法定代表人的內(nèi)部授權(quán)，此時(shí)第三人如果不知且不應(yīng)當(dāng)知道公司的此項(xiàng)權(quán)限限制的，依照《合同法》和《民法總則》的相關(guān)規(guī)定，為了維護(hù)交易安全和保護(hù)善意第三人的利益，該追認(rèn)是有效的；如果第三人知悉或應(yīng)當(dāng)知悉公司對(duì)公司代表人的內(nèi)部授權(quán)限制，屬于惡意，則追認(rèn)無效。在發(fā)起人為尚未設(shè)立的公司代辦事務(wù)的情形下，法律要求成立中的市場主體應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制追認(rèn)無權(quán)代理行為，原則上，禁止撤銷追認(rèn)的意思表示。

3 追認(rèn)的方式

依據(jù)民法相關(guān)規(guī)定，進(jìn)行追認(rèn)的對(duì)象無限制要求，可以向無權(quán)行為人做出，也可以向相對(duì)人做出，相對(duì)人已經(jīng)進(jìn)行了催告，追認(rèn)則只能向相對(duì)人做出。無權(quán)代理屬于三方法律構(gòu)造，被代理人的追認(rèn)事關(guān)最終責(zé)任的承擔(dān)和三方法律利益，法律行為經(jīng)過追認(rèn)效力才最終確定，法律僅要求追認(rèn)需以受領(lǐng)的意思表示即可。同時(shí)，被代理人必須追認(rèn)無權(quán)代理行為的全部，不能只追認(rèn)對(duì)其有利的部分，拒絕對(duì)其不利的部分，不能享有權(quán)利而拒絕相應(yīng)的義務(wù)。追認(rèn)作出的方式既可以是明示的，也可以是默式的，在某些情況下沉默也可以被視為同意追認(rèn)。

當(dāng)屬于明示追認(rèn)時(shí)，若被追認(rèn)行為屬于要式行為，如法律要求必須書面作出，追認(rèn)是否必須遵循一定的形式要求.對(duì)此一般認(rèn)為追認(rèn)不需采取與被追認(rèn)的行為相同的形式。追認(rèn)可以口頭也可以書面，基于追認(rèn)的制度價(jià)值考量，不應(yīng)對(duì)追認(rèn)的具體方式做過多的形式要求。追認(rèn)的便利行使方式可以促進(jìn)交易維護(hù)社會(huì)秩序。

4 小結(jié)

追認(rèn)具有極強(qiáng)的實(shí)踐意義和重要的制度價(jià)值，但現(xiàn)行法律對(duì)追認(rèn)的具體行使方式尚未作出明確的界定，以至于在實(shí)務(wù)中很難具體操作。目前我國《民法總則》第一百七十一條仍然較為模糊，需進(jìn)一步完善。關(guān)于無權(quán)代理中追認(rèn)權(quán)的行使:首先，應(yīng)明確在行使追認(rèn)權(quán)的方式上，要以簡單為原則。行使追認(rèn)權(quán)不應(yīng)該需要特別要式。其次，追認(rèn)的意思表示方法上，明示追認(rèn)和默示追認(rèn)均可作為追認(rèn)的方法。但基于對(duì)本人意思表示的真實(shí)性保護(hù)，緘默（消極的默示追認(rèn)）不能成為追認(rèn)的方法。其次，在無權(quán)代理中追認(rèn)權(quán)的行使對(duì)象上，應(yīng)擴(kuò)大可追認(rèn)的法律行為。將行為人實(shí)施的單方法律行為、可撤銷法律行為、效力待定法律行為納入追認(rèn)的范圍。但不意味著行為人實(shí)施的可撤銷法律行為和效力待定法律行為當(dāng)然生效，只是行為的法律效果可歸于本人。再次，在無權(quán)代理中行使的期限上，考察德國法和日本法，可以看出，催告之后一個(gè)月的法定期限不適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)多變的交易情況。建議通過由相對(duì)人設(shè)定追認(rèn)的期限或者法官自由裁量的方法確定追認(rèn)的合理期限。