論清代刑名幕友與法律文化

周胤娣

摘 要 清代的刑名幕友是中國古代幕僚制度的延續(xù)和發(fā)展。法律文化則是由人構(gòu)建，是法律的實(shí)踐活動。刑名幕友是出現(xiàn)在清代政治歷史舞臺上的重要角色，史料對其記敘不多，但是其對清代的立法、司法的影響作用不可估量，清一向有“無幕不成衙”的說法。幕友該以何種概念來釋義，什么是刑名幕友，刑名幕友的法律文化觀及其成因以及刑名幕友在其所處時代產(chǎn)生了怎樣的影響。無論是好是壞，在當(dāng)時都不可等閑視之。

關(guān)鍵詞 幕友 刑名幕友 清代 法律文化

中圖分類號：D929 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

十五十六世紀(jì)以后，一種行業(yè)迅速地發(fā)展起來，成為幕僚是一些讀書人實(shí)現(xiàn)自己理想抱負(fù)的路徑，也是一些為生活所迫的讀書人的謀生之路。自明中后期開始，中國的經(jīng)濟(jì)進(jìn)入了一個快速發(fā)展的時期，人口也開始急速膨脹，在富庶的江浙一帶出現(xiàn)了資本主義萌芽，人多地少的社會狀況，讀書人多而科舉考試錄用人少。如江南二省，鄉(xiāng)試時“與試者多至萬六七千，響應(yīng)點(diǎn)名擁擠停止搜檢，竟一晝夜而不能蕆事”。百十個左右的名額與萬六七千考生，能夠考中的比率十分小，這只是就鄉(xiāng)試應(yīng)考的和考中的人數(shù)的比率，實(shí)際上還有大量的在府、州、縣學(xué)中已經(jīng)被淘汰下來的讀書人。即使金榜題名的人也需要到基層去做幕友來提高自身，那么幕友在那一時期處于一個怎樣的狀況？本文分為三節(jié)，第一部分主要闡述幕友的概念以及什么是刑名幕友；第二部分主要介紹清代法律文化對刑名幕友的影響意義；第三部分則介紹刑名幕友對清代法律文化影響。

1 “幕友”概述

1.1 幕友的概念及其分類

幕友，又稱幕賓、幕客、幕僚、館賓、賓師、西賓、師爺?shù)?，是受清代地方官署聘請，幫助處理刑名、錢谷、等事務(wù)的無官職的佐理人員，一般統(tǒng)稱幕府。因無官職，且由長官私人延聘，視之如友，故稱“幕友”，俗稱“師爺”。

幕席分為刑名—司法獄訟，錢谷—征收錢糧，賬房—銀錢出入收支賬目，閱卷—州縣官大校童生和考試生員時設(shè)置的校閱試卷的幕席，書啟—代主考官處理往來公文信件的幕席，朱墨—專門用紅黑筆點(diǎn)勾告示，并負(fù)責(zé)向下分發(fā)文件的幕席，掛號—負(fù)責(zé)登記公文出入和稽催公事辦理。在席幕中，刑名、錢谷和書啟是歷史最長，最必不可少的三席，對于官員而言，并不是每個地方官員都有經(jīng)濟(jì)實(shí)力以及如此多的繁雜事務(wù)而聘請以上所述的所有席幕，有的幕友身兼數(shù)職，但是刑名與錢谷必不可缺，刑名、錢谷幕友可兼理他席，而他席不可兼理刑錢二席。一些技術(shù)性的行政事務(wù)往往由幕友包攬，對于長期浸淫于實(shí)務(wù)的幕友而言，其本身的專業(yè)知識受過培訓(xùn)，又有豐富的經(jīng)驗(yàn)，在行政事務(wù)中發(fā)揮了巨大的作用。幕府形式的多種多樣和幕府設(shè)置的復(fù)雜，標(biāo)志著幕府政治在清代達(dá)到了全盛的頂峰，使中國幕僚政治發(fā)展到一個新階段。在這中間，刑名、錢谷幕友最具代表性。

1.2刑名幕友

刑名幕友主要是指清代各地方督撫，道員以及司、府、州、縣主官私人聘用的、協(xié)助其參與立法、司法的工作，并幫助官員檢核書吏、衙役、狀師、代書等人涉及法律事務(wù)的行為人員。是清代司法實(shí)踐中必不可缺的角色，在清代法律文化傳統(tǒng)中，八股取士使得官員不懂法律，不學(xué)法律，也不屑學(xué)習(xí)法律，甚至有一種以學(xué)律為鄙的社會風(fēng)氣，完全不懂律例的官員如何能夠明斷是非，這就需要刑名幕友的積極參與幫助，刑名幕友在以下幾方面參與辦案，完成任務(wù)：

（1）擬批呈詞。如田土、錢債糾紛等的當(dāng)事人可以作為控告人，向官府提出控訴，經(jīng)州縣官受理后，才能開始訴訟審判程序，這要經(jīng)過兩道程序：

審查訴狀的形式。

審查控告人的訴訟條件。包括控訴人是否具備控訴的能力等，于三日內(nèi)對訴狀做出準(zhǔn)與不準(zhǔn)的決定，稱為“批詞”，由主官所請的幕友代筆。

（2）酌定審期，傳集兩造和人證。這一步驟是審判前的工作，“聽訟，是主人之事，非幕友所能專主，而權(quán)事理之緩急，計(jì)道里之遠(yuǎn)近，催差集審，則幕友之責(zé)也?！笨梢娔挥训穆氊?zé)是在主官聽審前做好確定審期、傳集兩造和人證、搜集證據(jù)等一系列準(zhǔn)備工作。這其中需注意傳喚婦女必須格外的謹(jǐn)慎，在封建社會時期，婦女是不享有訴訟權(quán)利的，拋頭露面到庭受審更是奇恥大辱。

（3）幕后參與庭訓(xùn)。幕友并不是正式職官，不能夠出現(xiàn)在庭審的大堂之上，坐堂審理案件的是主官，幕友坐在幕后聽審，具有責(zé)任心的幕友十分重視這一環(huán)節(jié)，并不滿足于從書吏的記錄中了解庭審狀況，這也使得幕友不會受書吏的蒙騙。汪輝祖說，凡犯應(yīng)徒罪以上者，主人庭訊時，自己必于堂后凝神細(xì)聽，供稍勉強(qiáng)，即囑主人覆訓(xùn)，常誡主人不得性急用刑，往往有訊至四五次至七八次者。疑必囑訊，不顧主人畏難，每訊必聽，自己也不敢有所厭煩。這需要幕友有極高的責(zé)任心耐心，以及有為民做事的抱負(fù)，否則，在汲汲數(shù)人的幕友中很難有人能做到如汪輝祖一般，聽審數(shù)年如一日。

（4）制作司法公文?！扒宕胤綄徟邪凑?quán)分為縣、府、司、院四級：州縣為第一審級，府為第二審級，省按察使司為第三審級，總督、巡撫為第四審級。法律規(guī)定州縣和院兩級享有判決權(quán)。州縣有權(quán)判決笞、杖刑案件；督撫有權(quán)批準(zhǔn)徒刑案件；中間的府、司兩級負(fù)責(zé)審核州縣上報的案件，就案件提出自己的意見，即‘看語，然后再將案件詳報上級復(fù)審（不問當(dāng)事人是否上訴），并層層轉(zhuǎn)報，直到有權(quán)利做出判決的審級?！睘榱吮苊馍蠄蟮陌讣簧霞夞g詰，司法公文的撰寫有一定的技巧，這也是顯示出幕友經(jīng)驗(yàn)老道的重要之處。

（5）審核駁詰案件。這是府、司、院三級官府中幕友的職責(zé)。府院司此時的只能相當(dāng)于現(xiàn)今的二審，再審，要從上報的書面司法公文中看出漏洞，責(zé)任重大且難度更甚，不僅需要幕友具備更高的法律素養(yǎng)和業(yè)務(wù)水平，還需要公正負(fù)責(zé)的態(tài)度。

2 刑名幕友的法律文化觀及其形成原因

2.1 清代法律教育

清代的統(tǒng)治階層一直進(jìn)行積極的立法活動，法學(xué)研究及其作品也較為豐富。清朝雖然在官方的學(xué)校教育中有一部分法律內(nèi)容，但是由于除順治、康熙等個別統(tǒng)治者外，大部分滿清上層對律學(xué)報以輕視的態(tài)度，以及漢族人士的尊儒斥法，法律教育是不受重視的。這種種造成了清代官員不辦包括司法在內(nèi)的實(shí)務(wù)、也無力承辦的局面。然而社會需要法律，立法需要法律人才，執(zhí)法需要懂法的人，執(zhí)法者不能對法律一無所知，而官方?jīng)]有正規(guī)的法律教育途徑，在這種情況下，就使法律教育走入民間和衙門，成為一種幕府教育。這就造成了清代官方法律教育不發(fā)達(dá)，幕友的法律教育比較正規(guī)和發(fā)達(dá)的狀況。

2.2 刑名幕友的法律文化觀

刑名幕友是司法權(quán)力實(shí)踐的捉刀者，其用詞可以用失之毫厘差之千里來形容。一字之別，順序顛倒，可以讓一個人被斬首，或者重罪輕制、出人于罪，或者輕罪重判，這些種種，全部掌握在刑名幕友的手中。刑名幕友的法律文化觀有以下幾點(diǎn)：

（1）重證據(jù)?！稗k案要腳踏實(shí)地，無憑據(jù)不入詳，有疑心不落筆?！保啊盖槠谟诮Y(jié)實(shí)，證據(jù)層層期結(jié)實(shí)矣。證據(jù)不牢即為虛松，全無證據(jù)即為無骨肉，尚未推鞫，慎毋草率定案?！弊C據(jù)是案件罪名成立的關(guān)鍵，重證據(jù)是刑名幕友法律文化觀的具體體現(xiàn)；

（2）儒者之刑名?！胺ㄒ?、人情實(shí)同一體，徇人情而違法意，不可也；守法意而拂人情，亦不可也。權(quán)衡于兩者之間，使上不違于法意，下不拂于人情，則通行而無弊?！边@種權(quán)衡，正是儒家傳統(tǒng)道德觀念根深蒂固的體現(xiàn)，即司法審判不是為了申張權(quán)利、判斷是非，不過是為了化解冤仇，求得人與人之間的和諧安寧，法意不可違，人情亦不可違；

（3）追求福報、從寬治獄。刑名幕友中相傳“救生不救死，救官不救民，救大不救小，救舊不救新”。理由是：“救生不救死者，死者已死，斷無可救，生者尚生，又殺以抵命，是多死人，曰故寧委曲以出之，而死者含冤與否，則非所計(jì)也?！痹谀挥芽磥磉@正是儒家“仁恕”思想的體現(xiàn)。佛教傳入中國之后，因果報應(yīng)、六道輪回之說與傳統(tǒng)的福報相結(jié)合，不輕易造殺孽對幕友產(chǎn)生了巨大的影響。

2.3 刑名幕友的法文化成因

存在即合理，刑名幕友的存在有其存在的原因，以下為其形成的主要原因：

（1）清初滿貴族不通文墨。

（2）立法上繁雜的例律。繁雜的例律使得辦案者非經(jīng)過專門之訓(xùn)練、專心致力于此而不能。

（3）司法上創(chuàng)設(shè)官審制。地方?jīng)]有專門的司法審判官員，審判權(quán)力的高度集中加重正印官的任務(wù)，他們本身無法兼顧各個方面。幕友精通刑名，術(shù)業(yè)有專攻，聘請幕友具有必然性。朝廷“今日責(zé)之禮樂，明日責(zé)以兵刑，忽而外任，忽而內(nèi)調(diào)，是視八股朋友竟為無所不知、無所不能之人?！笨梢?，州縣官任務(wù)繁雜。

（4）經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會矛盾的復(fù)雜多元化，以及民事主體民事經(jīng)濟(jì)類案件急速增長。16、17世紀(jì)在江浙一帶產(chǎn)生資本主義萌芽，此時的法律體制，視主動提起訴訟，健訟為惡習(xí)的導(dǎo)向已經(jīng)無法適應(yīng)社會的發(fā)展。

（5）八股取士導(dǎo)致官員法律資質(zhì)先天不足，官學(xué)中沒有律學(xué)博士、學(xué)生，亦無實(shí)踐?！杜P碑文》（即學(xué)校規(guī)則），規(guī)定學(xué)生“不許干預(yù)他人詞訟，他人亦不許牽連生員作證”，“即有切己之事，只許家人代告”。官”與“吏”有本質(zhì)上的區(qū)別，“幕友”也是與“吏”分權(quán)的需要。約束書吏是幕友的第一要務(wù)。

3 刑名幕友對于清代法律文化的影響

3.1 刑名幕友對于清代法律文化的貢獻(xiàn)

“法律文化就是法律的實(shí)踐活動”。清代刑名幕友對清代的法律實(shí)踐活動有切身的體驗(yàn)，他們參與注釋例律、整理案例、總結(jié)司法審判經(jīng)驗(yàn)、總結(jié)作幕經(jīng)驗(yàn)，豐富了清朝法學(xué)理論。一部分讀書人仕途不暢以幕為進(jìn)，為了實(shí)現(xiàn)其政治抱負(fù)，為百姓做實(shí)事而成為幕友從而曲線救國，兢兢業(yè)業(yè)，從一定程度上這部分幕友為社會做出了巨大貢獻(xiàn)。以下為刑名幕友的主要貢獻(xiàn)：

（1）注釋例律。清代刑名幕友曾經(jīng)是注釋律例的主力軍，清代的私家注律一度“盛極一時”，注律學(xué)家多側(cè)面、多角度、多層級、多形式的注釋律例，涉及法律史學(xué)、應(yīng)用法學(xué)、法律文學(xué)、典籍考證等等學(xué)術(shù)領(lǐng)域，取得了超越前代的成果。并且這種注釋得到朝廷的認(rèn)可，在司法實(shí)踐中，可以被援用作為斷案定罪的依據(jù)。

（2）整理案例。清道光年間有一部龐大的案例匯編—《刑案匯覽》，其中收錄了大量中央刑部重大疑難案件，將刑部和律例館審議案件時提出的說帖、皇帝就案件下發(fā)的上諭及其他有關(guān)資料完整輯錄，生動靈活的展現(xiàn)了清代法制、司法審判以及民族風(fēng)俗等方面。突破師爺傳授“秘本”的局限，對于立法和司法的影響不可估量。

（3）總結(jié)辦案經(jīng)驗(yàn)。其中著名的著作有，萬維翰的《幕學(xué)舉要》汪輝祖的《佐治藥言》、《續(xù)佐治藥言》，王又槐的《辦案要略》，王有孚的《不礙軒讀律六種》。這些具有代表性的幕學(xué)著作，都是刑幕中的經(jīng)驗(yàn)方法技巧的總結(jié)，使我們看到優(yōu)秀幕友對于行政的貢獻(xiàn)，對于法學(xué)的貢獻(xiàn)，也是更好研究清代刑名幕友的藍(lán)本。

（4）總結(jié)作幕之道。幕友非官非吏，雖然清雍正年間有轉(zhuǎn)幕為官的一線希望，但最終沒有得到有效執(zhí)行，朝廷對于幕友始終沒有明確的責(zé)任約束，幕友所遵循的更多是道德、良心以及自身的抱負(fù)所在，好的幕友可以造福一方百姓，反之道德敗壞的幕友會為禍一方。幕友多在幕后付出，功績?yōu)橹魅怂茫軌蜃龅奖M心盡責(zé)廉潔自守實(shí)在是憑借個人的良心以及為人素養(yǎng)。

3.2 刑名幕友對法律文化的消極影響

由于幕友不在官制之內(nèi)，為主人私聘，其素養(yǎng)也是良莠不齊，并不是所有的幕友都如汪輝祖一般兢兢業(yè)業(yè)，事必躬親，也有幕風(fēng)敗壞之人。幕風(fēng)敗壞主要原因如下：

（1）家族、地域幕友網(wǎng)絡(luò)。幕友網(wǎng)絡(luò)是指幕友之間因?yàn)榈鼐?、親緣、師緣乃至業(yè)緣等各種關(guān)系，而形成了一種牢固的關(guān)系網(wǎng)。各級衙門幕賓多為浙籍，非親即故，關(guān)系密切，成為上掛下聯(lián)的網(wǎng)絡(luò)，幕賓集團(tuán)在地方行政制度中占有一席之地。幕友利用這層關(guān)系網(wǎng)絡(luò)撈取好處，包攬?jiān)~訟，顛倒是非，影響官員公正判案，最終影響到司法公正。《清宣宗實(shí)錄》為證：

道光十六年五月庚子又諭：有人奏江西藩司署內(nèi)劣幕吳雷門，盤距數(shù)十年之久，不肖州縣慕其實(shí)力，拜為老座，各屬幕友分授小戳，明薦館地，暗中分肥，其子侄、兄弟、親戚、朋友，多開紹酒南貨錢店，凡賄商要案，皆由此路關(guān)通，州縣間有不與交結(jié)，其申詳文案，動遭駁飭。盡復(fù)使其子進(jìn)署代辦一切案件，以至外間嘖有煩言等語。幕友襄辦稿案，不過分任檢查，原所不禁，若如所奏，把持官府，勾串招搖，無所不至，大為地方之害。

幕友盤踞一方、營私舞弊的猖狂之態(tài)可見一斑。

（2）仕途不暢者為了優(yōu)先得到官缺、好缺、肥缺而入幕。這其中滋生的腐敗也是不良幕風(fēng)的一種成因。

刑名幕友與百姓的利益息息相關(guān)，僅僅是多傳幾次人證都會使得百姓付出不少，路費(fèi)、住宿、付給衙役好處等等。一次訴訟甚至可以使一戶人家傾家蕩產(chǎn)，幕風(fēng)的敗壞帶給底層百姓的影響是毀滅性的。

任何事物都有其兩面性，清代刑名幕友是社會的要求，是對執(zhí)法者素質(zhì)專業(yè)化和司法專業(yè)化的要求，是封建專制制度高度強(qiáng)化的產(chǎn)物。一方面刑名幕友登上歷史舞臺為清代的法律作出了不可忽視的貢獻(xiàn)，為我們提供了研究清代法律一個更加貼近生活，更加生動的角度；另一方面刑名幕友處在一個非官非吏的境地，以私人身份參與公務(wù)，視法律為工具，法律對其沒有實(shí)際的約束力，而刑名幕友敬畏的僅僅是冥冥中的鬼神，所有都要憑借自身的良知。這禁錮了幕友的發(fā)展，也禁錮了法律的研究與發(fā)展。封建制度上的缺陷是司法秩序陷入混亂的根源，“法律必須被信仰，否則它形同虛設(shè)”是我們應(yīng)該牢牢記取的，法律不是一種服務(wù)于統(tǒng)治的工具。

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