中國企業(yè)在國際貨物貿(mào)易中的合同法律風(fēng)險(xiǎn)與防范

摘要：國際貿(mào)易環(huán)境錯(cuò)綜復(fù)雜，存在諸多法律風(fēng)險(xiǎn)，較為典型如合同條款設(shè)計(jì)不合理、爭議解決方式難以決斷等情況。本文從國際貨物貿(mào)易防范合同法律風(fēng)險(xiǎn)的意義出發(fā)，針對中國企業(yè)在國際貨物貿(mào)易中的合同法律風(fēng)險(xiǎn)，提供可行性的解決思路，以供參考。

關(guān)鍵詞：國際貿(mào)易；合同法律風(fēng)險(xiǎn)；風(fēng)險(xiǎn)防范

一、國際貨物貿(mào)易防范合同法律風(fēng)險(xiǎn)的意義

在國際貨物貿(mào)易中，由于是跨國交易，各個(gè)交易主體所處國家的經(jīng)濟(jì)政策與法律法規(guī)不同，如果忽略控制法律風(fēng)險(xiǎn)，很容易引起買賣雙方的矛盾與沖突，一旦出現(xiàn)法律糾紛，就會造成較大的經(jīng)濟(jì)損失。因此，針對這些問題，企業(yè)需委托專業(yè)人士，及時(shí)了解交易中可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，并根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)的特征制定合理規(guī)避方式，減少因?yàn)榉娠L(fēng)險(xiǎn)造成合同各方的糾紛，保障雙方順利交易。

國際貨物貿(mào)易防范合同法律風(fēng)險(xiǎn)主要存在于三個(gè)階段：合同磋商、合同簽訂之后合同條款設(shè)計(jì)、合同履行。合理防控國際貨物貿(mào)易合同法律風(fēng)險(xiǎn)，無論是對于整個(gè)外貿(mào)行業(yè)還是對于企業(yè)本身來說都具有重要意義。對于外貿(mào)行業(yè)而言，活躍的國際貿(mào)易活動給我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展注入一劑強(qiáng)心針，促使外貿(mào)行業(yè)進(jìn)入發(fā)展藍(lán)海，且為我國帶來更多就業(yè)崗位，緩解就業(yè)壓力。而對于企業(yè)來說，則有助于其提高經(jīng)濟(jì)效益，增加企業(yè)產(chǎn)值，保障企業(yè)的正常運(yùn)營發(fā)展。

二、國際貨物貿(mào)易合同主要法律風(fēng)險(xiǎn)剖析

國際貿(mào)易在簽訂合同過程中，具有政策環(huán)境多變、交易周期較長、合同簽訂需要考慮的因素復(fù)雜等情況，因此比普通合同的簽訂復(fù)雜得多。然而，國際貿(mào)易中的法律風(fēng)險(xiǎn)問題也是有規(guī)可循的，其主要分為兩類風(fēng)險(xiǎn)，其中包含簽訂合同風(fēng)險(xiǎn)和合同履行風(fēng)險(xiǎn)，其中，簽訂合同時(shí)主要有因未及時(shí)保存合同簽訂前期交易磋商環(huán)節(jié)的資料；未充分了解國際貿(mào)易適用的法律條款；忽視貿(mào)易術(shù)語的運(yùn)用等而造成的法律風(fēng)險(xiǎn)等；而履行合同的法律風(fēng)險(xiǎn)包含信用證與合同條款不一致；進(jìn)口商品未能及時(shí)檢驗(yàn)和發(fā)出通知等。

目前，國家貿(mào)易環(huán)境正在不斷變化，復(fù)雜的交易環(huán)境和法規(guī)的變化，都讓國際貿(mào)易合同的法律風(fēng)險(xiǎn)倍增，這也使得國際貿(mào)易的合同簽訂具有國際性、復(fù)雜性的基本特征。另外，進(jìn)出口的企業(yè)往往也涉及到支付方法、進(jìn)出口運(yùn)輸?shù)葐栴}，這又涉及到貨幣政策、海關(guān)制度、各國風(fēng)俗等問題，因此國際貿(mào)易合同糾紛的節(jié)點(diǎn)較多，風(fēng)險(xiǎn)來源也較為復(fù)雜。

三、國際貨物貿(mào)易訂立合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)控制

1、磋商過程的法律風(fēng)險(xiǎn)控制

在國際貿(mào)易過程中，雙方在磋商中發(fā)表過的看法、出示的信息都應(yīng)改為最終完成合同簽訂之后的參考意見，有些主要內(nèi)容更應(yīng)寫入合同，換言之，交易主體之間最終生效的合同，除了各方正式簽署合同的內(nèi)容之外，還應(yīng)包含雙方就交易中所有問題達(dá)成一致協(xié)議的總和。因此，國際貿(mào)易中，交易雙方應(yīng)該妥善保留雙方溝通、協(xié)商的資料，譬如電話錄音文件、信件、電子郵件、即時(shí)通訊記錄、在線文件傳輸會議記錄等。比較合適的方式是在保存每份文件的時(shí)候都在備注中標(biāo)注函電的日期和原因，有助于雙方在風(fēng)險(xiǎn)問題上達(dá)成一致。

2、合同條款設(shè)計(jì)的法律風(fēng)險(xiǎn)控制

（1）選擇正確的貿(mào)易術(shù)語

目前，中國企業(yè)在國際貨物貿(mào)易最為常用的兩個(gè)貿(mào)易術(shù)語分別為FOB和CIF。但在某些特定的環(huán)境之下，不當(dāng)適用該等術(shù)語卻有可能造成法律風(fēng)險(xiǎn)，因此對企業(yè)而言，應(yīng)根據(jù)具體交易情況選擇更為合適的貿(mào)易術(shù)語。

FOB和CIF都有明確的規(guī)定，貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移點(diǎn)約定為船舷，也就是說賣方的風(fēng)險(xiǎn)延伸到貨物進(jìn)入船舶為止。因此這兩種方式更加適用于船運(yùn)。而對于集裝箱運(yùn)輸而言：托運(yùn)人一般都會在集裝箱堆場將貨物交付與承運(yùn)人，之后才有承運(yùn)人進(jìn)行監(jiān)管。但是，從集裝箱堆場到船舷之間會有一個(gè)區(qū)間，在這個(gè)區(qū)間內(nèi)貨物的損失對于賣方而言就處于難以控制的狀態(tài)。而對于陸運(yùn)或者空運(yùn)而言，根本就沒有船舷這一風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移點(diǎn)，也就是無法確定風(fēng)險(xiǎn)到底應(yīng)該在何時(shí)何地轉(zhuǎn)移，這種情況對于買賣雙方而言，風(fēng)險(xiǎn)都是較大的。

對于該類情況，可以考慮改為選擇FCA和CIP貿(mào)易術(shù)語，這兩個(gè)術(shù)語跟FOB和CIF具有很多相似之處，但是這兩種術(shù)語中約定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移點(diǎn)為交付承運(yùn)人之時(shí)，不存在船舷這一限制，因此這兩種貿(mào)易術(shù)語對于很多運(yùn)輸方式都是適用的，并不限制于船運(yùn)。

（2）選擇適當(dāng)?shù)母犊罘绞?/p>

國際貿(mào)易中較為常用的付款方式有三種，信用證L/C（Letter of Credit），電匯T/T（Telegraphic Transfer），付款交單D/P（Document against Payment）。目前中國企業(yè)使用得最廣泛的是信用證L/C，如果交易過程較為復(fù)雜，還會設(shè)置不同的付款階段，完整的付款流程可使用多種付款方式。

相對于其他幾種付款方式，信用證的優(yōu)勢在于有銀行信用的介入，這種方式適用于對對方情況不了解的貿(mào)易雙方，但是這種方式不僅過程繁瑣，費(fèi)用也不菲，且同樣容易出現(xiàn)糾紛。這就需要企業(yè)判定客戶的優(yōu)先級，根據(jù)評級選定最合適的付款方式，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)同時(shí)減少費(fèi)用。

（3）選擇有資質(zhì)的交易主體

國際貿(mào)易過程中涉及的主體較多，外國買家、代理商、實(shí)際付款人、進(jìn)出口代理人等等，這些主體都有可能成為國內(nèi)生產(chǎn)商出口交易的相對方。若在交易之初沒有對這些主體角色的資質(zhì)進(jìn)行辨析，并以合同的方式予以明確，那么在爭議發(fā)生時(shí)就有可能出現(xiàn)互相推諉責(zé)任。因此，國際貿(mào)易中，企業(yè)必須甄別及選擇有資質(zhì)的主體進(jìn)行交易，才能最大程度的降低風(fēng)險(xiǎn)。另外，國內(nèi)生產(chǎn)商在出口前，應(yīng)簽訂外銷合同或者訂單，在合同中明確買方身份，如涉及到代理人或者第三方付款人，均應(yīng)在外銷合同中注明，避免主體不清、混淆。

（4）選擇有利的爭議解決方式

國際貿(mào)易中可變因素較多，出現(xiàn)爭議也是常識，因此企業(yè)應(yīng)注重選取對自身有利的爭議解決方式，并在合同中作出明確約定。目前具備法律效力的爭議解決方式主要有兩種，分別是法院訴訟和仲裁。

法院訴訟通常的流程為兩審制，而仲裁則是一裁終局，不能上訴。僅從時(shí)間成本來看，仲裁更加合理，但采取法院訴訟解決涉外糾紛，則公證、送達(dá)等程序都把控得比較嚴(yán)格。就裁判質(zhì)量而言，仲裁裁決受到的監(jiān)督力度非常弱，容易受非法律因素的影響，且只經(jīng)過一個(gè)程序即告終結(jié)，因此，法院訴訟的裁判質(zhì)量較高。就裁判結(jié)構(gòu)收取的費(fèi)用而言，仲裁費(fèi)用一般高于法院訴訟費(fèi)用。因此，企業(yè)應(yīng)綜合考慮自身情況，選取更為有利的爭議解決方式。endprint

（5）選擇爭議解決機(jī)構(gòu)

很多企業(yè)在國際貿(mào)易中會選擇仲裁解決爭議，選定合適的機(jī)構(gòu)能大幅度降低糾紛的解決難度。目前國際上主流仲裁機(jī)構(gòu)有：中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會（CIETAC）、國際商品協(xié)定臨時(shí)協(xié)調(diào)委員會（ICCICA）、香港國際仲裁中心（HKIAC）、新加坡國際仲裁中心（SIAC）等。就國際仲裁整體情況而言，主流觀點(diǎn)認(rèn)為ICCICA比其他機(jī)構(gòu)更具有中立性，金額較大的貿(mào)易活動更傾向選擇ICCICA，但是該機(jī)構(gòu)的費(fèi)用也較高。企業(yè)在選擇仲裁地點(diǎn)還應(yīng)考慮當(dāng)?shù)芈煞ǖ挠押眯砸约笆欠穹奖悖愀?、新加坡都是不錯(cuò)的選擇，對于我國企業(yè)而言，這兩者交通也較方便。另外，ICCICA和CIETAC機(jī)構(gòu)都允許當(dāng)事人自行約定仲裁地點(diǎn)。

3、合同履行過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)控制

（1）比對信用證與合同條款的一致性

因?yàn)橛行┻M(jìn)口方會在信用證條款中添加一些合同中并不存在的條款，這些條款的合理性需要企業(yè)及時(shí)甄別。有些買家提出的條款并不合理，例如要求提交由買方簽字的接受函、證明文件簽字要與其在銀行留檔文件一致等。這類條款其實(shí)是把信用證付款的決定權(quán)交給了買方。因此，出口方在接到進(jìn)口方的信用證后一定認(rèn)真對比，如果存在信用證與合同條款的一致性的情況或者附加條款不合理的情況，一定要修改。

（2）及時(shí)檢驗(yàn)和發(fā)出通知

進(jìn)口方在接到貨物后，一定要根據(jù)合同的約定及時(shí)檢驗(yàn)，如無約定則要盡快檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)質(zhì)量、數(shù)量不符合約定要馬上通知出口方。如果未能及時(shí)檢驗(yàn)或通知，則可能喪失提出貨物不符的權(quán)利，除非貨物有保質(zhì)期。

（3）實(shí)例分析：進(jìn)口生產(chǎn)線安裝過程中的注意事項(xiàng)

在國際貿(mào)易中，工業(yè)領(lǐng)域很多需要從國外購買生產(chǎn)線的案例。因?yàn)檫M(jìn)口線并不僅僅是涉及到產(chǎn)品質(zhì)量問題，還涉及到安裝、調(diào)試、驗(yàn)收等過程，不僅周期較長，也需要雙方的協(xié)調(diào)配合，另外，這類情況出現(xiàn)問題往往難以界定。

因此在進(jìn)口生產(chǎn)線安裝過程中，有較多問題需要注意。例如，對于配套設(shè)施問題，如果中方希望提供部分配套設(shè)施，應(yīng)當(dāng)盡量選擇那些功能獨(dú)立、出現(xiàn)問題后比較容易界定問題范圍的單元來提供，并要求主設(shè)備供應(yīng)商提供詳細(xì)的接口數(shù)據(jù)；關(guān)于工人，可以要求供貨商安裝前對己方工人進(jìn)行培訓(xùn)，由其考評合格后再開始工作；原材料可以要求對方先行檢驗(yàn)合格；雙方各自雇傭翻譯人員，以免在出現(xiàn)溝通障礙時(shí)對方將責(zé)任推到己方；在安裝過程中，每一天的工作情況都應(yīng)形成書面記錄，由雙方簽字確認(rèn)。

四、結(jié)束語

綜上所述，國際貿(mào)易的交易存在著各國法律條款的差異，而且還有諸多不確定的因素，導(dǎo)致貿(mào)易各方面臨較多的合同法律風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)應(yīng)予以重視，充分了解當(dāng)?shù)亟灰渍撸贫ê孟鄳?yīng)的風(fēng)險(xiǎn)解決措施，保障交易安全，對可能發(fā)生的法律風(fēng)險(xiǎn)采取適當(dāng)?shù)姆婪洞胧?/p>

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作者簡介：莫妙珍，女，廣東南國德賽律師事務(wù)所專職律師（廣東廣州），華南理工大學(xué)法學(xué)院訴訟法學(xué)碩士研究生。endprint