證券市場內幕交易的法律規(guī)制問題研究

呂艷杰

證券市場內幕交易指證交所（包括柜臺交易）內的內幕交易。歐盟反內幕交易公約對內幕交易的定義為：上市公司董事會主席或成員、管理與監(jiān)督機構及代理人故意利用尚未公開、可能對證券市場有影響的信息。

證券市場內幕交易法律規(guī)制

一、內幕交易的內涵及構成要件

（一）內幕交易的內涵

證券市場內幕交易指證交所（包括柜臺交易）內的內幕交易。歐盟反內幕交易公約對內幕交易的定義為：上市公司董事會主席或成員、管理與監(jiān)督機構及代理人故意利用尚未公開、可能對證券市場有影響的信息，在證券市場進行非常規(guī)操作。在內幕交易過程當中，需要強調的內容包括：首先內幕交易主體包括兩部分：傳統(tǒng)內幕人員，如董事、公司經理、股東、監(jiān)事及公司雇員等；其他由于工作或職業(yè)關系的臨時內幕人員，如會計師、律師、資產評估人員及證券監(jiān)管機關人員等；其次內幕交易手段包括自己交易證券、勸導他人交易證券或泄露信息使他人交易證券的行為；第三內幕交易目的：獲取利益或避免損失；最后內幕交易信息能對證券價格產生影響。

（二）內幕交易的構成要件

1、內幕交易主體。我國證券法規(guī)定內幕交易的主體包括：內幕人分為兩類：（1）證券交易內幕信息的知情人，即合法取得內幕信息的內幕人；（2）非法獲取內幕信息的人員。

2、內幕信息。內幕信息是公司尚未公開的重大信息，禁止內幕人員從事內幕交易，以保護投資者的信息共享權。我國證券法規(guī)定：內幕信息指在證券交易活動中，公司尚未公開的涉及公司財務、經營或對證券價格有重大影響的的信息?？傊?，內幕信息是投資者信息共享權保護的客體，其構成要件包括重大性、非公開性與真實性。

3、內幕交易行為。內幕交易形態(tài)包括：知悉內幕信息的知情人員或非法獲取內幕信息的其他人員買賣該公司證券；泄漏內幕信息；建議他人買賣該證券等行為。

二、我國證券市場內幕交易現(xiàn)狀

（一）政府因素問題

1、“政策市”問題。我國證券市場最初定位就是：為國有企業(yè)改革服務，不是形成資源高效配置市場。因此，這種理念造成：政府與證券市場之間的某種聯(lián)系，造就中國“政策市”。

2、證券市場統(tǒng)一監(jiān)管問題。“政策市”的形成原因在于證券市場的集中統(tǒng)一監(jiān)管體制，導致權力高度集中，進而滋生腐敗，造成證券自律體制缺位。證券業(yè)協(xié)會作為證券行業(yè)自律組織仍然缺乏有效約束機制。

3、政府型內幕人。在市場內幕信息中，政府信息是重要的內部消息源。這樣就造成：靠近政府政策制定者的、有特殊背景的機構或個人成為內幕交易主體的重要組成部分之一。

（二）市場交易主體問題

1、中國歷史形成的社會結構，嚴重影響人們的思維與行為方式，使得擁有內幕信息的人員在利益關系上很容易優(yōu)先考慮或滿足與自己關系親近的人。

2、社會公眾對涉及內幕交易的經濟犯罪缺乏正確認識，造成對內幕交易行為相對寬容的文化心理。

3、經濟社會的信用基礎較差，證券市場投機行為極為盛行，“關系——投機——賺錢”成為證券市場投資者的游戲模式。

4、證券內幕交易監(jiān)管機制不健全，內幕交易受查處概率很小，使得機構與個人為高額利潤鋌而走險。

三、完善內幕交易法律規(guī)制的政策建議

（一）建立嚴格規(guī)范的信息披露制度

信息披露是投資者做出合理投資決策的基礎，是社會公眾與監(jiān)管機構監(jiān)管發(fā)行人的重要手段。信息披露出發(fā)點：增強證券發(fā)行與交易透明度，為投資者提供充分、及時、準確信息。

1、加強政府信息保密及其披露。目前，我國證券市場由政府主導，受政府政策或消息影響較大，因此，政府政策與消息成為內幕信息的重要組成部分。為了防止內幕交易，政府需要做到：規(guī)范政策信息發(fā)布，加強政策信息保密工作；提高政府信息披露的時效性。

2、加強關聯(lián)交易的信息披露。關聯(lián)交易指中性的潛藏道德風險的行為。在關聯(lián)交易過程中，內部人可能會濫用對公司的控制權或重要影響力向公司支付對價，進而損害公司及債權人、中小股東的合法利益。因此，首先要完善關聯(lián)交易信息披露規(guī)則與披露制度；其次，加強對關聯(lián)交易監(jiān)管，增強監(jiān)管力度。

（二）加強政府監(jiān)管

1、保證基本的執(zhí)法力量?！蹲C券法》授權中國證監(jiān)會是全國證券市場集中統(tǒng)一的監(jiān)管機構。隨著證券業(yè)發(fā)展，中國證監(jiān)會包括其下屬單位應不斷擴大執(zhí)法隊伍，提高執(zhí)法隊伍素質，適應證券市場監(jiān)管需要。

2、加強市場執(zhí)法手段。根據(jù)現(xiàn)行法律，中國證監(jiān)會在執(zhí)法過程中，存在很多法律障礙，比如法律沒有授權證監(jiān)會可查詢、凍結個人儲蓄賬戶，造成關鍵性執(zhí)法手段欠缺，制約證監(jiān)會執(zhí)法力度。因此授予證監(jiān)會必需的執(zhí)法手段，才有利于內幕交易的預防、監(jiān)督與查處。

3、運用新技術。目前內幕交易監(jiān)就是針對利用網(wǎng)絡手段進行內幕交易的行為，即通過網(wǎng)絡泄漏與傳播信息的行為。監(jiān)管機構應運用網(wǎng)絡新技術、培訓網(wǎng)絡人員增強監(jiān)管能力，如進行投資者教育、利用互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布法律法規(guī)與監(jiān)管信息等。

4、加強對監(jiān)管者的監(jiān)管。證監(jiān)會權力的運用與行使缺乏外部權力追究監(jiān)管機構責任方面規(guī)定，造成監(jiān)管機構缺少解決問題的迫切性與動力，導致內幕交易問題不能及時查處。因此，應設立權力機構監(jiān)督證監(jiān)會行為，保證其按法定程序行使監(jiān)督權力。

（三）完善證券內幕交易法律責任體系

1、建立創(chuàng)新的私權救濟模式。真正的私權救助機制要求必須創(chuàng)新現(xiàn)有的訴訟模式。證券民事賠償案件一般涉及數(shù)額巨大。發(fā)達國家己經形成證券訴訟特殊模式，但由于我國相關立法欠缺，使得證券民事救濟程序只能依民事訴訟法的相關規(guī)定進行處理。

2、完善證券內幕交易行政責任規(guī)定。首先，罰款的參照物為：違法所得或避免的損失或在法條中另行明確“違法所得”包括“避免的損失”；其次，在法律責任中，明確規(guī)定上市公司、證券中介機構的懈怠責任。

參考文獻：

[1]陸薇.內幕交易行為構成要件與法律責任比較研究[D].暨南大學，2007.

[2]陳士俏.論中國證券內幕交易規(guī)制的完善[D].華東政法學院，2007.

[3]石榮.證券內幕交易的民事責任研究[D].四川大學，2006.

[4]王志新.我國證券內幕交易民事責任再研究[D].對外經濟貿易大學，2007.