體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護路徑的選擇研究

鄭玉梅

摘 要：為了有效防止傳統(tǒng)體育非遺在傳承的過程中流失或消亡，應(yīng)當(dāng)加強對體育非遺的法律保護?？梢赃x擇著作權(quán)和專利權(quán)對我國傳統(tǒng)體育非遺進行靜態(tài)性保護，同時選擇商標(biāo)權(quán)對傳統(tǒng)體育非遺進行動態(tài)性的保護，即對其開發(fā)利用著手保護。為使我國的傳統(tǒng)體育非遺能夠獲得法律的有效保護，應(yīng)當(dāng)加快專項立法和地方立法，同時還要逐步完善與體育法相配套的法規(guī)。

關(guān)鍵詞：體育；非物質(zhì)文化遺產(chǎn)；法律保護；路徑

中圖分類號：G80-051 文獻標(biāo)識碼：A文章編號：1006-2076（2017）03-0051-03

Abstract：In order to prevent the loss and extinction of traditional sports intangible cultural heritage effectively in the process of inheriting， it is deserved to strengthen the legal protection for the heritage. Copyright and patent rights can be used to for the static protection of the heritage， and at the same time， trademark rights for the dynamic protection， i.e. starting the protection for its development and utilization. To make the traditional sports intangible cultural heritage in China have access to effective legal protection， it is advised to speed up the specific legislation and local legislation， and gradually improve the supporting sports laws and regulations.

Key words： sport； intangible cultural heritage； legal protection； path

1 體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)及其特征

中華民族有五千年悠久的歷史，民族眾多，每一個民族都有其具有代表性的傳統(tǒng)文化，也有其具有特質(zhì)的傳統(tǒng)體育文化。體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是指人類在漫長的生息和發(fā)展之中，所創(chuàng)造和積淀下來的傳統(tǒng)體育文化資源，包括各種民族、民俗、民間傳統(tǒng)體育項目，以及與之相關(guān)的器械、實物及場所，它是文化遺產(chǎn)的重要組成部分，充分體現(xiàn)了人類所共有的體育文化價值觀念和審美理想。體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)種類繁多、博大精深，具有民俗性、地緣性、娛樂性、健身性、傳承性、非物質(zhì)性等特征。

2 體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護現(xiàn)狀

建國之后，黨和政府對民族傳統(tǒng)體育給予了一定程度的重視，1950年，全國體育總會在首都組織召開了傳統(tǒng)武術(shù)工作座談會，在此次會議上，積極倡導(dǎo)發(fā)展中華武術(shù)，并將之正式提到新中國體育工作的議事日程。兩年后，國家體委會正式成立，將武術(shù)列為我國體育運動的重點項目，翌年，在天津市舉辦了全國民族形式體育表演及競賽大會。1956年，國家體委將各省市內(nèi)的太極拳專家組織到一起，以楊氏太極為素材，編制出了簡化的24式太極拳，為太極拳在我國廣泛的普及奠定了堅實的基礎(chǔ)，也為太極拳走向世界創(chuàng)造了條件。相關(guān)資料記載，國務(wù)院曾經(jīng)公布過三批國家級非遺名錄，其中民族傳統(tǒng)體育項目多達數(shù)十項，較具代表性的有太極拳、武當(dāng)武術(shù)、少林功夫、象棋、圍棋、蹴鞠、賽馬等等。與此同時，各省市及自治區(qū)也都公布了各級非遺名錄，諸多傳統(tǒng)體育項目被收錄其中，如侗族的摔跤、河北通臂拳等等。從目前國家頒布實施的法律法規(guī)來看，尚無針對傳統(tǒng)體育非遺保護的法律，僅在部分體育法規(guī)中有一些零散的條文，如1995年國家頒布出臺的體育法第十五條規(guī)定，國家鼓勵并支持民族傳統(tǒng)體育項目的發(fā)掘、整理和提高；又如同年國務(wù)院發(fā)布的《全民健身計劃綱要》第二十二條規(guī)定，挖掘和整理我國傳統(tǒng)體育等寶貴遺產(chǎn)，發(fā)展民族傳統(tǒng)體育；再如，1990年國家教委第8號文件第四條指出，重視繼承與發(fā)揚民族傳統(tǒng)體育。傳統(tǒng)體育非遺保護方面的法律缺失，導(dǎo)致大量珍貴的傳統(tǒng)體育項目逐漸消亡，這對于國家和整個民族而言是非常巨大的損失。

雖然黨和政府對非遺保護給予了一定程度的重視，但與發(fā)達國家相比，我國方面工作起步較晚，1998年國家才開始起草非遺保護法，2003年國際保護非遺公約通過之后，我國才正式成立了非遺保護法專門研究小組，這在一定意義上促進了此項法律的立法進程。近年來，我國有很多非遺流失，還有部分非遺瀕臨消亡，在如此嚴峻的形勢下，各個地方針對非遺保護問題出臺了一些法律法規(guī)，此種情況在少數(shù)民族聚集的省市較多。如2000年，云南省率先頒布實施了《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護條例》，并將民族傳統(tǒng)體育列為保護對象；2002年，貴州省在借鑒云南省保護條例的基礎(chǔ)上，也頒布實施了《貴州省民族民間文化保護條例》，強調(diào)了體育部門要積極參與到相關(guān)的保護工作當(dāng)中；福建省在2004年頒布實施了《福建省民族民間文化保護條例》，廣西壯族自治區(qū)則是在2005年頒布實施的《廣西壯族自治區(qū)民族民間傳統(tǒng)文化保護條例》，兩個省區(qū)頒布的條例中均將民族傳統(tǒng)體育列為保護對象。2006年，江蘇省頒布了我國首個《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)條例》，將多項民俗活動列為保護對象。

3 非物質(zhì)體育文化遺產(chǎn)法律保護路徑的選擇

我國于2011年6月1日起正式頒布實施了《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》，該法律的頒布為非遺保護工作的開展提供了法律依據(jù)。該法的第四十四條明確規(guī)定，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的使用涉及知識產(chǎn)權(quán)時，相關(guān)的法律、法規(guī)可以適用。在2008年6月發(fā)布的《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》中，國務(wù)院指出，在當(dāng)前的新形勢下，必須進一步完善知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律法規(guī)，并做好以下幾個方面的立法工作：傳統(tǒng)知識、地理標(biāo)志、遺傳資源、民間文藝等。鑒于此，在傳統(tǒng)體育非遺法律保護路徑的選擇上，可以借助知識產(chǎn)權(quán)的有關(guān)制度規(guī)定，避免無關(guān)人等對體育非遺的不正當(dāng)利用，確保體育非遺能夠得到長期的傳播、繼承和發(fā)展。

3.1 利用著作權(quán)對體育非遺進行法律保護

我國現(xiàn)行的《著作權(quán)法》中，明確界定了著作權(quán)，即人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)全部歸屬于著作權(quán)的范疇，同時對保護客體也進行了規(guī)定，文字類、音樂類、曲藝類、舞蹈類、戲劇類、雜技類、攝影類等等都是保護的客體。由國務(wù)院發(fā)布的三批非遺名錄中收錄的所有傳統(tǒng)體育項目均歸屬于著作權(quán)法保護客體的范疇。然而，要真正運用著作權(quán)法對傳統(tǒng)體育非遺進行法律保護，還需要解決以下幾點問題：

3.1.1 要使傳統(tǒng)體育項目轉(zhuǎn)變?yōu)樽髌返男问?/p>

解讀我國現(xiàn)行的《著作權(quán)法》后發(fā)現(xiàn)，受其保護的對象必須是各種類型的作品，而傳統(tǒng)體育項目一般都是以項目的形式存在的，這與保護對象的要求有所不符，為使傳統(tǒng)體育項目能夠得到著作權(quán)法的保護，必須使其轉(zhuǎn)變?yōu)樽髌?。以我國傳承歷史較為悠久的武術(shù)為例，按照其創(chuàng)作的套路、技法，武術(shù)的著作權(quán)人可獲得著作權(quán)法的保護，少林功夫被收錄在首批國家非遺名錄當(dāng)中，它的套路大約有數(shù)百種，全都記載于不同的拳譜當(dāng)中，此類作品可以受到著作權(quán)法的保護。

3.1.2 對權(quán)利的主體進行科學(xué)確定

著作權(quán)法中提到的著作權(quán)人包括依據(jù)本法享有著作權(quán)的公民、法人及其他組織機構(gòu)和著作的原作者。從目前的情況上看，絕大多數(shù)傳統(tǒng)體育非遺的原始作者已經(jīng)無從查證，加之其傳承具有跨地區(qū)性、多民族性等特點，如果發(fā)生侵權(quán)事件，不具備民事訴訟主體。針對這一問題，國務(wù)院現(xiàn)先后公布了三批國家級非遺項目代表性傳承人，如釋永信（少林功夫的傳承人）、崔富海（撓羊賽的傳承人）等等。在司法實踐中，可將這些由國家認定的傳承人作為權(quán)利主體，其他的傳統(tǒng)體育項目，則可由發(fā)源地政府參照國家現(xiàn)行的《著作權(quán)集體管理條例》中的有關(guān)規(guī)定要求，通過立法的途徑，建立著作權(quán)代理機構(gòu)，這樣可以使傳統(tǒng)體育項目傳承人的權(quán)利得到法律保護。

3.2 借助專利權(quán)對傳統(tǒng)體育非遺進行法律保護

對于發(fā)達國家而言，它們有著較強的研發(fā)能力，這些國家利用此項能力，將很多發(fā)展中國家的非遺逐步轉(zhuǎn)變?yōu)楸緡膶＠?，如起源于古印度的瑜伽術(shù)，被美國以創(chuàng)新專利的方式擁有了其135項的技術(shù)專利權(quán)。各個民族的文化是民族的專用符號，非遺更是民族的象征，事實讓發(fā)展中國家開始著手保護各國的非遺，中國也不例外。我國現(xiàn)行的專利法對專利保護的客體進行了具體分類，即發(fā)明、外觀設(shè)計和實用新型。通過對專利權(quán)法保護客體的深入分析可知，該法對于傳統(tǒng)體育非遺的保護具有一定的適用空間。以傳統(tǒng)體育表演中的舞獅為例，在表演過程中使用的道具、穿著服飾的設(shè)計與圖案，可適用外觀設(shè)計專利保護。此外，一些并未進入到公有領(lǐng)域中的武術(shù)門派自創(chuàng)的技法、傳統(tǒng)體育器械的制作方法也都適用于專利保護。通過專利保護，可以有效防止我國各民族傳統(tǒng)體育非遺被其他國家以專利的形式占有，這對于體育非遺的保護具有重要意義。

3.3 通過商標(biāo)權(quán)對傳統(tǒng)體育非遺進行法律保護

如果說著作權(quán)和專利權(quán)是對我國傳統(tǒng)體育非遺的靜態(tài)保護，那么商標(biāo)權(quán)則是對傳統(tǒng)體育非遺的一種動態(tài)性保護，即對開發(fā)利用的保護。我國有很多品牌在海外遭到了其他國家的搶注，近幾年有關(guān)商標(biāo)權(quán)的侵權(quán)案件每年多達數(shù)百起，不但使國內(nèi)的一些企業(yè)受到了嚴重的損害，而且還使國民的合法權(quán)益被侵害。如云南知名的香煙品牌阿詩瑪在菲律賓被搶注，國酒五糧液在韓國被搶注，一得閣墨汁被日本人搶注，少林的商標(biāo)在歐美及東南亞等多個國家被隨意搶注。通過對我國現(xiàn)行的商標(biāo)法進行解讀后發(fā)現(xiàn)，其中并未明確規(guī)定傳統(tǒng)體育非遺的保護問題，但在實踐中，我國已經(jīng)有將之納入商標(biāo)法保護的先例。2009年，少林寺注冊了少林藥局商標(biāo)，其注冊類別為藥品及沐浴類商品，截止到目前，少林寺共計拿到了200多項商標(biāo)注冊證書。對于具有商業(yè)開發(fā)價值的體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項目，如以傳統(tǒng)武術(shù)器械為模型的手工冷兵器、藝術(shù)品均可直接注冊商標(biāo)，又如新疆維吾爾族達瓦孜、朝鮮族跳板等表演也可通過注冊商標(biāo)的方式獲得商標(biāo)權(quán)法的保護。

4 對策及建議

為使我國的傳統(tǒng)體育非遺能夠獲得法律的有效保護，應(yīng)當(dāng)加快專項立法和地方立法，同時還要逐步完善與體育法相配套的法規(guī)。

4.1 立法層面

4.1.1 專項立法

我國由56個民族所組成，如此眾多的民族有著大量的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，作為保護對象，它們的內(nèi)涵較為豐富，這在一定程度上增加了立法原則界定的難度。非遺的產(chǎn)生，依賴于各個地區(qū)、民族的人文力量，是一種公共利益。公共利益是公法的價值趨向，這一點與保護非遺公共利益的渴求相契合，確保了人們能夠從中獲得民族的認同感，并超越個人利益。由此可見，公法保護有助于維護非遺所體現(xiàn)出來的公共利益，可以使非遺保持自身的原真性，對于其傳承與延續(xù)具有重要意義。故此，建議國家有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)加快傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的專項立法，通過公法對其進行有效的保護，避免流失和消亡問題的發(fā)生。

4.1.2 地方立法

在我國960萬平方公里的土地上，56個民族分散居住，風(fēng)俗習(xí)慣和宗教信仰各不相同，所處的地理環(huán)境也存在較大的差異，很多具有民族特色的傳統(tǒng)體育項目只有各民族具有，其他民族和地區(qū)的開展相對較少。相關(guān)部門的調(diào)查統(tǒng)計結(jié)果顯示，我國有1 000余種少數(shù)民族體育項目。為使傳統(tǒng)體育非遺獲得法律層面的保護，建議各地方政府應(yīng)進行地方相關(guān)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的立法，結(jié)合當(dāng)?shù)氐膶嶋H情況，制定靈活性強、適用性高的法律法規(guī)，將當(dāng)?shù)氐膫鹘y(tǒng)體育非遺列入到保護對象當(dāng)中，使其受到法律條文的保護。

4.2 配套法規(guī)的完善

通過對我國現(xiàn)行的與體育有關(guān)的法律法規(guī)進行解讀后發(fā)現(xiàn)，與傳統(tǒng)體育保護有關(guān)的立法較為薄弱?！扼w育法》是保護和傳承發(fā)展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的基本法則，應(yīng)在此基礎(chǔ)上，加快配套法規(guī)和實施細則的完善和實施。此外，應(yīng)充分發(fā)揮國家體育總局的職能作用，借鑒相關(guān)的工作經(jīng)驗，發(fā)布加強傳統(tǒng)體育非遺保護的通知，確保保護工作的有序進行。

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