論股權(quán)轉(zhuǎn)讓及風(fēng)險規(guī)避

摘 要 隨著我國市場經(jīng)濟制度的不斷成熟以及完善，企業(yè)已經(jīng)成為當(dāng)下市場經(jīng)濟的主體。因此公司法就是市場經(jīng)濟中起著關(guān)鍵作用的法律。而由于市場經(jīng)濟的活躍，自然加強了各個公司之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的經(jīng)濟活動。在我國的公司制度中其中最值得關(guān)注的部門就是股東之間股權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓。但是總有某些不法分子喜歡尋找法律中的漏洞來達到獲取非法利益的目的，這種由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓不符合法律規(guī)定的統(tǒng)統(tǒng)都會被進行撤銷或者是沒有執(zhí)行效力。這就會給投資者帶來不小的風(fēng)險，因此針對股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中必須要對其風(fēng)險進行一定的規(guī)避。筆者依據(jù)多年從業(yè)經(jīng)驗，將會以股份公司為案例，從整個股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中也許會出現(xiàn)的法律風(fēng)險以及采取相應(yīng)的回避策略進行了探析。

關(guān)鍵詞 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 風(fēng)險規(guī)避 有限責(zé)任公司

作者簡介：丁昕，國信證券股份有限公司。

中圖分類號：D922.29 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.03.191

在我國的《公司法》中并沒有針對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體過程、程序以及步驟進行明晰的規(guī)定。在該法律進行實際落實的過程之中，因為股權(quán)轉(zhuǎn)讓這一活動所引起的糾紛是數(shù)不勝數(shù)的，同時其類型也是各不相同的。在該法律之中并沒有對其進行明晰的規(guī)定之下，如何避免股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中也許會出現(xiàn)的法律風(fēng)險，這就更需要同行工作者與學(xué)者不斷的對其進行更深層次的探析，筆者首先針對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)涵進行了一定程度的解釋，還有就是對其理論基礎(chǔ)進行了一定的闡述，逐步的論述股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及風(fēng)險規(guī)避的問題。

一、股權(quán)以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓綜述

（一）股權(quán)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)涵與本質(zhì)

股權(quán)就是投資者所擁有的公司的各項資產(chǎn)或者經(jīng)濟利益的各種權(quán)利的統(tǒng)稱，其關(guān)系著整個公司的資產(chǎn)、利益以及管理的分配問題。因此股權(quán)作為民事權(quán)利中比較特殊而且獨立的權(quán)利，其關(guān)系著物權(quán)以及債券兩者的權(quán)利歸屬。所以股權(quán)的本質(zhì)對公司的一種掌控權(quán)以及分配權(quán)，其是股東在公司財產(chǎn)的重要代表形式。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)涵就是股東根據(jù)公司法以及公司章程的依據(jù)把自身擁有該公司的部分權(quán)利轉(zhuǎn)讓給愿意接受這種權(quán)利的人，這是股東的一種民事權(quán)利，就是能夠讓其他人繼承的民事權(quán)利。同時股東轉(zhuǎn)讓從某種程度上來說就是一項有關(guān)資產(chǎn)相互交易的形式，而且該方式也是對股權(quán)權(quán)屬變更以及權(quán)能轉(zhuǎn)移的最正規(guī)的形式。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)理論

我國的市場競爭愈加激烈，風(fēng)險是常常伴隨著所有的投資方案的，因此健全的市場經(jīng)濟法律機制應(yīng)該是能夠讓投資者在其中尋找到合規(guī)的風(fēng)險回避方式或是途徑。在公司法中至少能夠讓投資者尋找到兩種上述權(quán)能的途徑，這兩種途徑就是公司抽資與股權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中股權(quán)轉(zhuǎn)讓這種途徑是被利用的最多的途徑，因為這種途徑是通過改變各個股東中手中所持有該公司的權(quán)利份額，極易使得公司的各個股東的勢力產(chǎn)生急劇的變化，最終會直接關(guān)系著公司的運營以及管理行為。

而另一種方案就是公司減資，該方式也許使得股東優(yōu)先于債權(quán)人取得公司資產(chǎn)，這種方式的最終結(jié)果就是可能會使得債權(quán)人的利益受到一定的損害，所以為了能夠讓市場處于穩(wěn)定以及安全的狀態(tài)，公司法中已經(jīng)闡明了資本維持以及資本不變的原則。其中資本不變原則就是將公司的注冊資本一經(jīng)確定，凡是不是依照法律程序公司資本不得增減。因為公司資本一旦抽資就會間接的對公司自身的償債能力產(chǎn)生巨大的負(fù)面影響，同時還會打擊整個公司股東的積極性。所以，公司的資本增減必須依照相關(guān)法律進行。資本維持原則其中明確規(guī)定公司必須保證其資產(chǎn)始終是與注冊資本相互統(tǒng)一的資本，只有這樣才能為公司的經(jīng)營以及償債能力提供一定的保障，只有這種原則的實施才能提升債券人的積極性，同時才能保證其的利益的安全。其中還對公司的整個存續(xù)過程有所要求，股東不允許從公司抽資來進行大量的直接套利行為。所以只有采用轉(zhuǎn)讓出資來達到推出公司的目的，沒有經(jīng)過法律允許的情形，公司是無法認(rèn)購自己的股票等。綜上所述，股權(quán)轉(zhuǎn)讓就是股東行使股權(quán)的最常見方式，利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓這種受法律容忍的方式，將股權(quán)的利益、風(fēng)險等等進行最直接的轉(zhuǎn)換。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓風(fēng)險規(guī)避策略

（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的需要符合法律規(guī)定

股權(quán)轉(zhuǎn)讓中最重要的就是股權(quán)，而股權(quán)作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓中標(biāo)的物，其必須要是遵從相關(guān)法律的。該標(biāo)的物就是股東擁有某公司的掌控權(quán)以及分配權(quán)或者是能夠加入到管理的權(quán)利，同時其必須是符合法律并且允許轉(zhuǎn)讓的，一旦其不符合上述條件，則該行為過程則是無效的。在我國相關(guān)法律中標(biāo)的物不符合的情況主要由以下幾種構(gòu)成：

1.公司股指的是公司原則上不得收購自身公司的股權(quán)。因此在實踐當(dāng)中應(yīng)當(dāng)禁止或是限制子公司取得母公司的股份。所以從某種程度上來說一旦子公司獲得了母公司的股權(quán)的結(jié)果應(yīng)該是沒有差別的。

2.法人股，法人股是法人專門持有的，其職能在公司法人的圈子中進行自由轉(zhuǎn)讓，并不是所有人都能夠成為受讓人的。

3.職工股指的就是只能在公司內(nèi)部職工之間進行轉(zhuǎn)讓，職工之外的人員是沒有辦法進行轉(zhuǎn)讓的。

4.國有股，從某種程度上來說就是國家持有的股份，一旦對其進行違規(guī)轉(zhuǎn)讓就會造成國家財產(chǎn)流失或者國家財產(chǎn)受到損害的后果，因此我國公司法中已經(jīng)明確指出這類股份凡是進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓其合同統(tǒng)統(tǒng)視為無效。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體必須符合法律規(guī)定

1.轉(zhuǎn)讓人是具備公司股東資格：所謂具備股東資格，就是指股東能夠出示有效并且有力的股權(quán)擁有證明書以及股東資格證明文書，通過這兩種文件是能夠判斷出轉(zhuǎn)讓人是否具備公司的股東資格。而且在受讓人簽合約之前還可以要求轉(zhuǎn)讓人出示公司的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件以及各種相關(guān)文書材料，同時還需要聘請專業(yè)的資產(chǎn)審核人員對這些文件進行調(diào)研，確定其是不是真的，是否能夠充分證明其股東身份以及其所轉(zhuǎn)讓股權(quán)的實際價值。其中調(diào)查的主要部分就是公司是否在工商局處進行登記，是否具備合法的股東花名冊等等，以及最重要的就是這些文件上是否有轉(zhuǎn)讓人股東的名字。

2.受讓人符合法律規(guī)定的資格：受讓人是與轉(zhuǎn)讓人相對立的，轉(zhuǎn)讓人通過這種方式來快速獲得收益，而受讓人則是通過這種方式來進行投資。各種投資行為的主體應(yīng)該都是具有符合法律的主體的基本條件，我國公司法律針對債券投資法律并沒有特殊的主體資格限制，只要其是合法的自然人就是沒有問題的。但是面對各種不同的法人主體其規(guī)定又會些許不同，其中最主要的就是股權(quán)投資的資格以及范圍都是會存在極大的差別。因此在受讓方進行股權(quán)投資時，其一定要注意自身是否具備通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓這一途徑來進行股權(quán)投資。尤其是在進行實務(wù)中，必須要針對其受讓人主體進行審查，避免機關(guān)法人、社會團體法人或是事業(yè)單位法人改頭換面來違規(guī)進行操作股權(quán)投資。主要原因就是上述法人主體都是公益性服務(wù)性機構(gòu)，一旦其被利益所蒙蔽就會對我國產(chǎn)生極大的不利影響。而且還有就是會計師、審計師、律師三大行業(yè)事務(wù)所與資產(chǎn)評估機構(gòu)等中介機構(gòu)作為市場經(jīng)濟中服務(wù)性行業(yè)，其就更不能通過各種方式以及渠道來進行股權(quán)投資，因為這些機構(gòu)其內(nèi)幕消息是最多的。

（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓前的資信資格審查

股東進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因有許多，也許是急需資金，也許是進行其他產(chǎn)業(yè)投資，總之其原因各不相同。如果是急需資金這個原因，只有股權(quán)轉(zhuǎn)讓這種方式才能讓受讓方迅速支付完購買該股權(quán)的費用，同時其辦理手續(xù)的過程是十分快速的，這種方式對交易雙方都是十分有利的?？墒侨绻枪拘枰M科學(xué)技術(shù)或是改變自身的經(jīng)營方向，那么就是必須對目標(biāo)公司進行全方位的調(diào)研，其中需要進行調(diào)研的因素涵蓋了經(jīng)營方向、市場前景、管理機制以及管理層的素質(zhì)等等。此外，轉(zhuǎn)讓方存在為了能獲得更大的利益從而提供虛假的相關(guān)資料的可能性，或者就是對自身股權(quán)資產(chǎn)進行夸大，希望通過這種方式來提升轉(zhuǎn)讓人的股權(quán)價款，以此來獲得非法的利益，這就需要受讓人能夠聘請專業(yè)機構(gòu)來進行股權(quán)認(rèn)證，對其實際價值進行認(rèn)定。這樣不僅能夠查清楚轉(zhuǎn)讓股權(quán)所屬公司的真正的財務(wù)基本狀況，而且還能夠確保股權(quán)轉(zhuǎn)讓的公平合理的價格；同時也是能夠針對該公司的隱性債務(wù)進行調(diào)研，以此來規(guī)避該類風(fēng)險。

（四）出資瑕疵股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的弊端

出資瑕疵是股東進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，沒有憑借誠信二字進行交易，在整個交易過程中進行作假的行為，其中涵蓋了虛假、不足以及抽逃出資等等。該風(fēng)險最好的規(guī)避方式就是針對出資資產(chǎn)進行充分的審查。在整個股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實務(wù)操作過程中，盡管受讓人都會對這些資產(chǎn)進行審查但是通常都會被其各種繁冗復(fù)雜的文件搞得頭暈?zāi)垦＃蜁雎赃@部分的內(nèi)容就會對其利益造成損失。股權(quán)擁有人通常都是具備一定的資質(zhì)，其應(yīng)該是在股東名冊以及工商登記都有明確記錄的人，一般只要轉(zhuǎn)讓人能夠充分的出示相關(guān)文書，通常是沒有大問題的。由于出資瑕疵這個問題所引起的民事糾紛發(fā)生過不少，其中最主要的表現(xiàn)就是在于股權(quán)的實際價值上面。因此，這就顯得自信調(diào)查尤為重要。

（五）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合約不能夠違反法律法規(guī)以及相關(guān)公司章程的規(guī)定

公司法中闡明，凡是沒有遵照法律法規(guī)以及相關(guān)章程的股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合約都是不受法律保護的，因此規(guī)避這方面的風(fēng)險是十分有必要的。由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓是關(guān)系著公司發(fā)展的重要民事行為，所以該行為必須受到公司規(guī)章制度的監(jiān)督以及規(guī)定?？梢?，法律是允許公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行限制的。比如，章程中可以表明進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的股份必須是經(jīng)過公司股東會或者是董事會同意的，或者是在進行轉(zhuǎn)讓時具體的操作程序怎么做，或者是禁止部分股份進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓都是允許的。章程可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行限制，但不得與法律規(guī)定相悖，比如章程不得限制活剝剝奪其他股東的同意權(quán)和優(yōu)先權(quán)。如果章程限制過于嚴(yán)格，以致轉(zhuǎn)讓變得極度困難或根本不可能，這種變相禁止轉(zhuǎn)讓的章程規(guī)定也應(yīng)該是無效的。如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓違反了章程限制，相對于公司而言，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同對公司沒有約束力，公司可拒絕股權(quán)登記要求并拒絕受讓人行使股權(quán)。但是就整個轉(zhuǎn)讓合約中的兩方來說，違反了章程規(guī)定的相關(guān)合約并不是直接宣布無效，該合約在兩方當(dāng)事人中仍存在一定的效力，只能通過單方面來對該合約進行解約或者撤銷合同，不能簡單的宣布該合約無效化。

（六）股權(quán)轉(zhuǎn)讓中還存在一定的稅務(wù)風(fēng)險

盡管股權(quán)轉(zhuǎn)讓的現(xiàn)象已經(jīng)是非常常見，依照相應(yīng)的程序?qū)⒐蓹?quán)轉(zhuǎn)讓合約進行履行之后，轉(zhuǎn)讓人就會成為納稅人，仍舊會依照股權(quán)轉(zhuǎn)讓中所得利益進行申報繳納所得稅額。但是某些公司內(nèi)部股東為了降低這部分稅收負(fù)擔(dān)，通常都會利用平價后者是更加低的價格來進行轉(zhuǎn)讓股權(quán)。而在國家稅務(wù)法律中明確規(guī)定該種行為為逃稅的違法行為，其中將會存在稅務(wù)風(fēng)險。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實際操作過程中就需要將稅務(wù)的成本費用充分考慮進股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格中。最后雙方達成一致來確定出最終合約中的股權(quán)價款，樣就能夠有效避免稅務(wù)風(fēng)險。

三、結(jié)語

從股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實務(wù)操作過程中來看，其中風(fēng)險是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止上述幾種的，本文也及時選擇其中較為重要的股權(quán)轉(zhuǎn)讓風(fēng)險以及對其進行風(fēng)險規(guī)避的探討。股權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)成為公司中最為常見的現(xiàn)象，只有保證其轉(zhuǎn)讓過程中的低風(fēng)險才能保證投資人的合法權(quán)益，最終幫助公司與股東獲得更多的收益。

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