國際招標(biāo)階段合同風(fēng)險與規(guī)避策略

王淑瑩

摘 要：對于國際招標(biāo)而言，其所涉及的工程項目信息很多，包括項目概況、合同條件、地質(zhì)報告、技術(shù)要求等等內(nèi)容，面對方方面面的內(nèi)容，難免存在諸多風(fēng)險。因此，如何有效識別風(fēng)險，規(guī)避合同風(fēng)險成為國際投標(biāo)人員所面臨的重大課題之一。文章結(jié)合國際工程招標(biāo)方式，對該階段存在的合同風(fēng)險進(jìn)行了分析，并提出了一系列有效的風(fēng)險規(guī)避策略，以便不斷完善國際招投標(biāo)工作。

關(guān)鍵詞：國際工程 招標(biāo) 合同風(fēng)險 規(guī)避

中圖分類號：F284

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1004-4914（2016）09-092-02

當(dāng)前，國際工程承包市場日趨蓬勃，全球工程承包額逐年遞增，2005年，國際工程承包200強(qiáng)名單中總承包額高達(dá)1667億美元，在2010年，突破了2200億美元。近些年來，我國也有越來越多的承包商進(jìn)入全球200強(qiáng)，但是，我國承包商總額僅占200強(qiáng)總承包額的5%，這表明，國際工程承包市場雖然機(jī)遇很多，但也隱藏著巨大的風(fēng)險。如何在挑戰(zhàn)中站穩(wěn)腳跟，全面搶占市場份額，是我國承包商必須認(rèn)真思考的問題。

一、國際工程招標(biāo)方式分析

在國際工程中，常采用的是承包、發(fā)包的方式，也就是利用招標(biāo)方法選擇最佳施工單位。具體而言，國際工程招標(biāo)方式主要包括四種：

1.競爭性招標(biāo)。主要是招標(biāo)者利用諸如報紙、雜志、網(wǎng)絡(luò)或大使館等宣傳媒介進(jìn)行招標(biāo)信息的發(fā)布，使全球各地優(yōu)秀承包商都具有相同的機(jī)會來投標(biāo)。

2.有限招標(biāo)。是指對能夠參與投標(biāo)的承包商具有一定的要求、限制，或只邀請?zhí)囟ǔ邪虂硗稑?biāo)。

3.談判招標(biāo)。指的是由業(yè)主對承包商進(jìn)行物色，并直接進(jìn)行合同談判，該方式主要針對的是造價較低的國際工程，或技術(shù)為某一承包商所壟斷的項目，或時間緊迫的項目等。

4.其他方式。例如兩階段、保留性、多層次招標(biāo)等。

對于國際工程而言，發(fā)包方式包括如下三種：

1.世界銀行推行的方法。世界銀行是個權(quán)威的多邊援助機(jī)構(gòu)，而且具有多年的招投標(biāo)經(jīng)驗，其所推行的招標(biāo)方式特點如下：（1）項目的實施應(yīng)注重經(jīng)濟(jì)效益。（2）對各會員國以及我國臺灣地區(qū)等合格企業(yè)給予相同的競爭機(jī)會。（3）通過競爭招標(biāo)而簽訂合同，借款人可征得同意后給予承包商7.5%的優(yōu)惠。世界銀行多采用競爭性招標(biāo)，若工程額不大，也允許有限招標(biāo)。

2.英聯(lián)邦招標(biāo)法。英聯(lián)邦工程常受援于世界銀行或其他國際機(jī)構(gòu)，因此需要依據(jù)世界銀行的做法來發(fā)包，但其也具有英聯(lián)邦地區(qū)特點，認(rèn)為傳統(tǒng)競爭性招標(biāo)更浪費財力、人力、物力，因而更鼓勵有限招標(biāo)。

3.法語區(qū)招標(biāo)方式。該地區(qū)招標(biāo)方式包括拍賣式、詢價式兩種。前者類似于低價招標(biāo)，在投標(biāo)者均具備投標(biāo)資格的條件下，和報價最低者簽訂合同。若至少一家報價低于標(biāo)底，則必須授標(biāo)；若全超過授標(biāo)的極限，或超出標(biāo)底的20%，可直接宣布廢標(biāo)，重新進(jìn)行組織。后者更靈活，采用秘密開標(biāo)方式，投標(biāo)者可結(jié)合通知要求，將方案提出，使招標(biāo)人有足夠的選擇余地。

二、國際招標(biāo)階段合同風(fēng)險及其規(guī)避方法

為了保障所制定施工方案、進(jìn)度計劃、標(biāo)價等的科學(xué)性、合理性，在閱讀合同文件時，必須對合同風(fēng)險因素加以識別、評估，并采取有效的規(guī)避方法。

1.工程進(jìn)度風(fēng)險。這種風(fēng)險主要會受到工程期限計算時間點界定的影響。依據(jù)慣例，有聲譽(yù)的業(yè)主會在開工之日起進(jìn)行合同簽訂，并由監(jiān)理工程師對開工令加以公布，并將款額打到承包商的賬戶之中。只有如此，才算正式計算工程期限。當(dāng)然，這種計算方法也是較為合理、科學(xué)的。鑒于此，如果發(fā)現(xiàn)合同中工程期限的規(guī)定模糊，或借助于授標(biāo)函作為工程的期限加以計算，此時必須對工期進(jìn)度的風(fēng)險多加留意。

對于這種風(fēng)險，可以采用如下規(guī)避方法：一是由承包商向業(yè)主澄清，并對工期的具體定義加以確定；二是借助于投標(biāo)相關(guān)文件，提出相應(yīng)的偏離意見。

2.違約風(fēng)險。該風(fēng)險主要是根據(jù)進(jìn)度情況對承包商進(jìn)行處罰。例如，在國際招標(biāo)合同，主要涉及到三大時間控制點：一是機(jī)械完工期，二是臨時驗收期，三是最終驗收期。對于業(yè)主而言，通常只對這幾個重要的控制點延期情況進(jìn)行處罰，當(dāng)然，也存在一部分業(yè)主對這幾個控制點延期情況都進(jìn)行罰款，如果這樣，承包商就必須要承擔(dān)機(jī)械完工、臨時驗收、最終驗收等三大計劃的罰款額。不僅如此，違約還可能涉及到工期、質(zhì)量、技能等多種考核情況，如果合同中未對累計上限進(jìn)行規(guī)定，那將會引發(fā)極大的潛在風(fēng)險。依據(jù)慣例，多項累計罰款不能超出合同承包總金額的十分之一。有些業(yè)主蓄意不對處罰上限進(jìn)行明確，如此，業(yè)主就能夠?qū)⒍囗椓P款累計起來進(jìn)行處罰，有些甚至高達(dá)合同總額的20%～30%，這樣，會導(dǎo)致承包商毫無利潤可言，甚至賠本。

對于規(guī)避此類風(fēng)險，要求承包商應(yīng)在合同偏離中，明確指出違約處罰金額的上限，這樣才能將風(fēng)險控制在合理范圍內(nèi)。

3.質(zhì)保期限風(fēng)險。一般而言，國際項目質(zhì)保期為12個月、也有24個月。如果在質(zhì)保期之中，存在設(shè)備問題，可以在修理之后對質(zhì)保期進(jìn)行重新計算，若設(shè)備存在一定的問題，可在整修后重新計算期限，如此會導(dǎo)致缺陷責(zé)任期不斷后延。

為了防范此類風(fēng)險，必須增加免除質(zhì)保期，對質(zhì)保期累計上限加以規(guī)定。根據(jù)國際慣例，免除質(zhì)保期通常是質(zhì)保時間的2倍，超出該時限，承包商將不再負(fù)責(zé)可能出現(xiàn)的各種質(zhì)量問題。

4.保函額度及扣款風(fēng)險。保函涉及到投標(biāo)、履約、設(shè)備稅收、質(zhì)保期等內(nèi)容。需要注意的是，應(yīng)明確保函額、有效期等內(nèi)容，明確開保函銀行的各種要求與規(guī)定。依據(jù)國際慣例，業(yè)主對承包商的處罰金額不得超過合同承包總金額的十分之一。此外，履約、質(zhì)保保函等累加不能超出合同10%，這樣對于承包商而言是不公平的。為了防范此類風(fēng)險，承包商有權(quán)不接受業(yè)主所提出的條件，生效后，保函的金額切忌超出合同承包總金額的十分之一。

此外，保函還可能存在無理由扣款等諸多風(fēng)險。若無明確條款規(guī)定，業(yè)主會要求承包商拿出關(guān)于銀行所出示的無條件質(zhì)保函。若存在質(zhì)量問題，業(yè)主可直接通知銀行，兌現(xiàn)相應(yīng)的保函。在這種情況下可能引發(fā)如下情況：業(yè)主可以無理由隨意進(jìn)行保函金額的克扣。

對于這種風(fēng)險，可采取如下措施加以防范：一方面，可以要求銀行提供一份有條件的質(zhì)保函；另一方面，還應(yīng)提供通知服務(wù)，給予相應(yīng)的證明材料等。依據(jù)慣例，保函兌現(xiàn)前應(yīng)提前通知承包商，以便給予足夠的時間準(zhǔn)備。承包商收到通知之后，承包商、業(yè)主需要進(jìn)行商討，保障保函的安全性。

5.保險風(fēng)險。對于國際保險而言，主要涉及到工程一切險、第三方責(zé)任險、設(shè)備險、人身事故醫(yī)療險、責(zé)任險等。各種保險都具有免賠賠付的作用，免賠額度愈高，保費則愈低。因此，部分業(yè)主為了縮減費用，極大地提高了免賠額度。雖然業(yè)主在合同中提到已經(jīng)為項目提供了保險，但是，免賠額對于承包商的意義并不大，索賠條件也少之又少。

該類風(fēng)險防范措施：投標(biāo)時應(yīng)明確免賠額。向業(yè)主提出相應(yīng)的要求，將免賠額度降到10萬美元以下，如此承包商就有權(quán)利提出索賠。

6.付款扣還風(fēng)險。應(yīng)注意付款條件中，對預(yù)付款，預(yù)付款扣還方法、進(jìn)度付款及保留金比例等是否進(jìn)行規(guī)定，這些都可能影響承包商對流動資金、財務(wù)費用的占用。根據(jù)慣例，預(yù)付款通常為合同額10%～20%。有實力的業(yè)主可能多付預(yù)付款，這樣承包商所需貸款的利息就少了，報價也就低了。但若承包商應(yīng)收款、付款間存在較大的缺口，承包商在報價過程中，就需要對貸款利息、融資費等進(jìn)行考慮了。

對于這種情況，投標(biāo)之前必須認(rèn)真對合同進(jìn)行閱讀，爭取設(shè)備款到場支付比例，如果承包商自己融資，也需要對費用問題進(jìn)行考慮。

7.稅收風(fēng)險。承包商應(yīng)對項目是否未免稅稅種加以明確。尤其要注意國際工程進(jìn)口關(guān)稅，能否利用銀行保函的方式成功辦理免稅進(jìn)口，因此，承包商應(yīng)查閱當(dāng)?shù)囟惙?、海關(guān)的規(guī)定。有些業(yè)主在合同中提到“該項目享受當(dāng)?shù)氐拿舛悆?yōu)惠，業(yè)主盡力提供材料，配合承包商辦理相關(guān)的免稅手續(xù)?！痹摋l款實質(zhì)上是將稅收風(fēng)險徹底轉(zhuǎn)移給承包商，如果日后政府取消了相應(yīng)的稅收優(yōu)惠，則該風(fēng)險就不得不由承包商承擔(dān)。

此類情況，應(yīng)要求業(yè)主做出免稅保證，并寫在合同中：“在合同期內(nèi)，若政府取消免稅優(yōu)惠，由業(yè)主承擔(dān)相應(yīng)的稅收?！比羝洳唤邮埽瑒t承包商需要在報價中考慮此類風(fēng)險可能引發(fā)的費用，并對稅收風(fēng)險準(zhǔn)備金加以計算和收取。

三、結(jié)語

在國際工程招標(biāo)過程中，鑒于承包商承擔(dān)著最主要的責(zé)任，因而必須注重引入風(fēng)險管理相關(guān)理論，并將合同風(fēng)險管理成功地納入項目管理之中，構(gòu)建起一套科學(xué)、系統(tǒng)的合同風(fēng)險管理體系，將國際工程招標(biāo)合同風(fēng)險控制在合理范圍內(nèi)，促進(jìn)國際工程項目的順利開展。

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[作者單位：河南省機(jī)電設(shè)備國際招標(biāo)有限公司（河南省機(jī)電設(shè)備招標(biāo)中心） 河南鄭州 450008]

（責(zé)編：若佳）