商品混凝土買賣合同中關(guān)于結(jié)算的法律問題

李寧波

（上海大學(xué)法學(xué)院 上海 200444）

【摘要】近20年來建筑業(yè)市場(chǎng)迅猛發(fā)展，這給建材行業(yè)帶來了前所未有的機(jī)遇。由于市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的存在，商品混凝土公司為了能在競(jìng)爭(zhēng)中生存和發(fā)展，除了要不斷地努力提高產(chǎn)品質(zhì)量和服務(wù)質(zhì)量以外，有時(shí)商品混凝土公司不得不接受諸如“按圖紙進(jìn)行結(jié)算”的不利條件。

【關(guān)鍵詞】“按圖紙結(jié)算” 結(jié)算問題 “背靠背”條款 對(duì)策

一、按圖紙進(jìn)行結(jié)算

在一系列不利的條件中，混凝土公司作為賣方，“按圖紙進(jìn)行結(jié)算”是對(duì)其最為不利的條件。

按圖紙進(jìn)行結(jié)算問題出現(xiàn)的本質(zhì)，在于出現(xiàn)了以下兩個(gè)問題：

（1）供貨數(shù)量。通常買賣雙方未進(jìn)行混凝土供貨數(shù)量的對(duì)賬，也無法通過圖紙計(jì)算準(zhǔn)確的實(shí)際混凝土方量，導(dǎo)致雙方針對(duì)實(shí)際供貨數(shù)量無法達(dá)成一致。一般需要混凝土公司提供買方簽收的送貨單。但是，如果買方在結(jié)算單上簽字，同時(shí)備注數(shù)量不實(shí)之類的表達(dá)，則混凝土公司需要提供與運(yùn)輸公司的相關(guān)文件以佐證供貨數(shù)量。

（2）供貨款結(jié)算。起訴方大多為混凝土公司，基本都是訴請(qǐng)買方支付混凝土價(jià)款及違約金。買方通常會(huì)以數(shù)量問題、通知付款等理由進(jìn)行抗辯，主張因?yàn)橘u方的原因而不能依約付款。即使雙方簽訂了結(jié)算協(xié)議，買受人還會(huì)以簽字人員無授權(quán)、結(jié)算文件形式不齊全等理由而否認(rèn)結(jié)算協(xié)議的效力。

（3）“背靠背”條款。混凝土供貨合同付款條款中約定有“業(yè)主支付工程款，承包人才支付供貨款”的條款，當(dāng)施工單位以發(fā)包人未付款為由拒絕向混凝土供貨公司支付貨款的，其拒絕付款的理由是否成立？應(yīng)當(dāng)如何舉證？

在實(shí)踐中，因?yàn)殡p方簽訂了按圖紙進(jìn)行結(jié)算的條款，導(dǎo)致在結(jié)算時(shí)雙方在混凝土數(shù)量的認(rèn)定上差距較大，因此而發(fā)生爭(zhēng)議的情況較為普遍。在這些爭(zhēng)議的案件中，因?yàn)殡p方簽訂了按圖紙進(jìn)行結(jié)算的條款，在結(jié)算時(shí)因供貨數(shù)量發(fā)生爭(zhēng)議的案件越來越多。這類案件往往涉及到整個(gè)工程所用混凝土的結(jié)算問題，標(biāo)的金額一般都比較大，所以應(yīng)當(dāng)引起混凝土公司的高度重視。

二、《合同法》相關(guān)條文

在此，有必要先先了解一下買賣合同的主要條欺。根據(jù)《合同法》，買賣合同主要包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或姓名和住址；買賣標(biāo)的物的名稱、品質(zhì)、數(shù)量及包裝方式；標(biāo)的物的價(jià)格、金額貨幣及價(jià)格術(shù)語(yǔ)；價(jià)款的支付方式、時(shí)間、地點(diǎn)；結(jié)算方式；糾紛解決方式、管轄機(jī)構(gòu)及適用的法律；合同的份數(shù)；訂立合同的時(shí)間、地點(diǎn)及當(dāng)事人簽字。在簽訂買賣合同時(shí)，根據(jù)混凝土公司簽訂合同性質(zhì)，適當(dāng)增加必要條款。

三、混凝土公司被動(dòng)現(xiàn)狀

在結(jié)算過程中，混凝土公司會(huì)采取兩種方式：按圖紙結(jié)算；按照供貨單結(jié)算。因此就出現(xiàn)以下問題：混凝土公司一方都沒有從買方那里得到一整套完整的工程圖紙，有的混凝土公司甚至根本沒有見到過工程的圖紙，混凝土公司在對(duì)工程的概況以及需要使用混凝土的理論數(shù)量缺乏必要的了解的情況下就開始供貨；在施工過程中，混凝土公司也不可能全過程的都派有專業(yè)人員在施工現(xiàn)場(chǎng)，這樣就造成混凝土公司對(duì)工程中使用混凝土的實(shí)際情況也同樣缺乏必要的了解。在結(jié)算時(shí)，因混凝土公司一方手里沒有圖紙，又不了解施工過程中使用混凝土的實(shí)際情況，而此時(shí)又要按照買方手里的圖紙進(jìn)行結(jié)算，混凝土公司一方自然很被動(dòng)。

因此，按圖紙結(jié)算極易給混凝土公司一方的利益造成損害。一個(gè)工程使用的混凝土的數(shù)量是一個(gè)客觀事實(shí)，不論是按照供貨單進(jìn)行結(jié)算還是按照?qǐng)D紙進(jìn)行結(jié)算，結(jié)算數(shù)額都應(yīng)當(dāng)與客觀事實(shí)基本相符，結(jié)算數(shù)額與客觀事實(shí)之間不可能有太懸殊的差距。

四、賣方針對(duì)結(jié)算問題的法律對(duì)策

混凝土買賣合同當(dāng)然可以約定按照?qǐng)D紙進(jìn)行結(jié)算，但是在簽訂和履行按照?qǐng)D紙進(jìn)行結(jié)算的混凝土買賣合同時(shí)，混凝土公司一定要有自我保護(hù)意識(shí)：在合同中應(yīng)當(dāng)增加一些對(duì)等的必要的條款；在履行合同過程中也應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的特點(diǎn)對(duì)履行方式作相應(yīng)的調(diào)整，根據(jù)公平、對(duì)等的原則，依法保護(hù)自己的合法權(quán)益。混凝土公司應(yīng)當(dāng)注意以下兩個(gè)方面的問題：

（1）合同中應(yīng)當(dāng)明確約定：簽約時(shí)買方應(yīng)當(dāng)向混凝土公司一方提供全套完整的圖紙，該圖紙作為本合同的附件。有很多混凝土公司在簽約時(shí)沒有約定買方應(yīng)當(dāng)向混凝土公司一方提供全套完整的圖紙。在此情況下，根據(jù)“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的原則，混凝土公司一方如果不能舉出有利的證據(jù)來支持自己的主張就有可能受到損失。

（2）在合同中應(yīng)當(dāng)明確約定是對(duì)整個(gè)工程的所有部位供應(yīng)混凝土還是只對(duì)該工程中的某些部位供應(yīng)混凝土，對(duì)某些部位供應(yīng)混凝土的，應(yīng)當(dāng)對(duì)具體部位做出明確、具體的約定?；炷临I賣合同的另一個(gè)特點(diǎn)就是在為一個(gè)工程供貨時(shí)，分為很多不同的部位，而有些不同的部位使用混凝土的強(qiáng)度標(biāo)號(hào)也不相同。在這種情況下，如果對(duì)供貨部位約定的不具體、不明確，在按圖紙結(jié)算時(shí)，就有可能將自己供貨的部位漏算掉。可行的對(duì)策是：在簽訂合同時(shí)要對(duì)供應(yīng)混凝土具體部位做出明確、具體的約定；合同約定的由自己供貨的部位不允許由他人供貨，在未簽訂補(bǔ)充合同的情況下，合同約定的自己供貨范圍以外的部位自己不去供貨，避免在發(fā)生數(shù)量、質(zhì)量糾紛時(shí)糾纏不清。

（3）關(guān)于“背靠背”條款，法院一般會(huì)認(rèn)定該條款有效。如果合同雙方在混凝土采購(gòu)合同中明確約定的前置條款，證明混凝土公司在簽訂合同時(shí)明知此風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)民事法律行為“意思自治”原則，此約定具有一定的合理性和合法性，一般認(rèn)定約定有效。關(guān)于“背靠背”條款中舉證責(zé)任，由施工單位（采購(gòu)方、承包人）承擔(dān)舉證責(zé)任。當(dāng)混凝土公司向施工單位主張工程款時(shí)，施工單位以“背對(duì)背”條款進(jìn)行抗辯，此時(shí)，根據(jù)“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”原則，施工單位應(yīng)該舉證業(yè)主欠付其工程款，并且施工單位已經(jīng)積極向業(yè)主主張了該權(quán)利。

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