淺議我國協(xié)議離婚制度

鄭文暉

摘 要：我國《婚姻法》及《婚姻登記條例》中有對協(xié)議離婚制度的規(guī)定，但是我國協(xié)議離婚制度規(guī)定過于籠統(tǒng)、原則，在賦予婚姻當事人極大離婚自由權利的同時，在客觀上也帶來了一些社會問題，因鑒于我國關于協(xié)議離婚制度的立法不足與現(xiàn)存問題，為此應對我國協(xié)議離婚制度增加必要的限制性規(guī)定，完善其立法，以實現(xiàn)離婚自由與維護婚姻穩(wěn)定、社會安定，保持秩序的平衡。

關鍵詞：協(xié)議離婚；訴訟離婚；立法完善

根據(jù)《中國統(tǒng)計年鑒》和《民政部發(fā)布2010年社會服務發(fā)展統(tǒng)計報告》記載：2002年至2010年的離婚率分別為：0.90%、1.05%、1.28%、1.37%、1.46%、1.59%、1.71%、1.85%、2%。人們對離婚的看法逐步發(fā)生著變化，相當一部分婚姻當事人自愿到婚姻登記機關辦理協(xié)議解除婚姻關系手續(xù)，協(xié)議離婚數(shù)量呈上升趨勢。

為什么協(xié)議離婚的會逐年上升呢？從我國現(xiàn)行法律來看，我國協(xié)議離婚制度在簡化繁瑣的離婚程序，為婚姻當事人和平解除婚姻關系，充分保障了婚姻自由，保護個人隱私方面有諸多優(yōu)點，但是這種相對寬松的協(xié)議離婚制度也存在一定的問題，缺乏一些必要的限制性規(guī)定。在保障婚姻自由的同時，也應當增加一些必要的限制性規(guī)定，以維護公眾對婚姻制度的信心，維護婚姻的尊嚴。

一、我國協(xié)議離婚制度概述

（一）協(xié)議離婚的概念及我國協(xié)議離婚制度的法律規(guī)定

1.協(xié)議離婚的概念

協(xié)議離婚，又稱兩愿離婚，是指婚姻當事人雙方自愿離異，并就離婚的相關問題達成一致協(xié)議，經(jīng)過婚姻登記部門認可而解除婚姻關系的一種離婚方式。法律將登記離婚這一法律行為予以規(guī)范，即規(guī)定了一定的條件和程序，便形成了協(xié)議離婚制度。

2.我國協(xié)議離婚制度的法律規(guī)定

我國《婚姻法》（2001年修正案）第31條規(guī)定：“男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關申請離婚?；橐龅怯洐C關查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當處理時，發(fā)給離婚證。”

我國《婚姻登記管理條例》第十一條規(guī)定“辦理離婚登記的內(nèi)地居民應當出具下列證件和證明材料：（一）本人的戶口簿、身份證；（二）本人的結婚證；（三）雙方當事人共同簽署的離婚協(xié)議書。離婚協(xié)議書應當載明雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務處理等事項協(xié)商一致的意見。”第十二條規(guī)定：“辦理離婚登記的當事人有下列情形之一的，婚姻登記機關不予受理：（一）未達成離婚協(xié)議的；（二）屬于無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的；（三）其結婚登記不是在中國內(nèi)地辦理的?！钡谑龡l 規(guī)定“婚姻登記機關應當對離婚登記當事人出具的證件、證明材料進行審查并詢問相關情況。對當事人確屬自愿離婚，并已對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務等問題達成一致處理意見的，應當當場予以登記，發(fā)給離婚證?！?/p>

3.我國協(xié)議離婚制度的離婚條件

（1）雙方當事人具有合法的婚姻關系；

（2）雙方當事人是完全行為能力人，并且本人親自到場辦理；

（3）雙方當事人必須對離婚及離婚以后的子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割問題達成協(xié)議；

（4）雙方當事人的結婚登記必須是在中國內(nèi)地辦理。[1]

（二）我國協(xié)議離婚制度與訴訟離婚制度的區(qū)別

1.協(xié)議離婚與訴訟離婚的處理機關和程序不同

協(xié)議離婚的處理機關是民政局，是國家的行政機關。只要雙方達成一致的意見，并對子女的撫養(yǎng)、財產(chǎn)的分割、債務的清償?shù)葍?nèi)容達成合意，就能夠辦理離婚，程序比較簡單、方便。其調解不是協(xié)議離婚的必經(jīng)程序。而訴訟離婚的處理機關是人民法院，是國家的司法機關。其程序比較繁瑣，需要先到人民法院立案，然后由法院進行調解，調節(jié)不成再由法院組織開庭，最后就其離婚之訴作出判決。[2]

2.協(xié)議離婚與訴訟離婚的成本不同

協(xié)議離婚的方式，其經(jīng)濟成本比較低，一般的公民都能夠輕松的承擔，而不去考慮費用問題。而訴訟離婚的費用比較高，往往一起案件收費都是好幾千，本著經(jīng)濟實惠的原則，公民把協(xié)議離婚當然作為首選。

3.協(xié)議離婚和訴訟離婚的法律效力不同

協(xié)議離婚達成的離婚協(xié)議書雖然是有效的，但是不具有強制的執(zhí)行效力，當一方不履行協(xié)議內(nèi)容時，另一方必須向法院另行起訴解決，而協(xié)議書中所約定的內(nèi)容，可能存在措詞不規(guī)范，考慮不周全，極易產(chǎn)生糾紛，留下隱患。一旦產(chǎn)生糾紛，仍需法院判決，具有很大的不確定性。

通過法院達成的調解協(xié)議離婚，經(jīng)過律師、法官的層層把關，調解書的每一條款都會逐條進行審查，合法、嚴謹，并確保今后可供強制執(zhí)行，沒有隱患，更徹底的解決問題。法院下達的調解書，具有可強制執(zhí)行的效力。任何一方不履行法院的調解協(xié)議，對方即可向法院申請強制執(zhí)行，法院通過查封、凍結、甚至拘留罰款等強制措施使對方必須遵守協(xié)議，更有保障。經(jīng)過律師、法官的層層把關，調解書的每一條款都會逐條進行審查，合法、嚴謹，并確保今后可供強制執(zhí)行，沒有隱患，更徹底的解決問題。[3]

（三）我國協(xié)議離婚制度的法律意義

1.保障當事人的權利

實行協(xié)議離婚，是我國婚姻法中婚姻自由的重要的體現(xiàn)。協(xié)議離婚制度要求離婚當事人達成合意，賦予并保障公民的自主自愿的處理婚姻問題的權利。

2.維護社會和諧

實行協(xié)議離婚，有利于在婚姻關系已經(jīng)無法繼續(xù)維持的情況下，由夫妻雙方心平氣和地解決矛盾沖突，避免互相指責，消除對立情緒，更可以減少日后雙方的仇視和對立。

3.相對人的權益保護

實行協(xié)議離婚，離婚當事人就其離婚后的無行為能力人的子女撫養(yǎng)問題、財產(chǎn)的分割問題、債務的清償問題進行安排，有利于保護離婚當事人、子女和第三人的合法權益以及一定的隱私。

二、我國協(xié)議離婚制度的不足

（一）協(xié)議離婚的程序和審查不健全

婚姻登記機關缺乏對協(xié)議離婚當事人的主體資格、意思表示的真實性等實質性問題以及形式性問題進行的審查。當協(xié)議離婚的當事人意思不真實表達時，缺乏法律的救濟手段。登記協(xié)議離婚時，一方當事人可能存在欺詐、脅迫等手段，造成對另一方當事人的損害，以及對第三人的合法利益產(chǎn)生侵害，由此產(chǎn)生的糾紛層出不窮。也有不少的協(xié)議離婚當事人是通過合謀為達成某種目的，規(guī)避政策，鉆法律的空子，申請辦理假離婚，婚姻登記機關對此缺少必要的審查，讓假離婚的當事人達成某種不法的目的，給家庭和社會帶來一定的危害。

（二）高度自由的權利影響到家庭和社會的穩(wěn)定

婚姻家庭是社會的重要組成部分，婚姻關系是家庭存在的基礎，婚姻自由應當充分發(fā)揮當事人的意思自治。但世上沒有絕對的自由，自由必須是相對的，而沒有限制的自由是不存在的，離婚自由也同樣如此。其并不具有免除法律限制的特殊性。在社會高速發(fā)展的今天，社會生活復雜多樣，協(xié)議離婚程序的不健全，使得惡意離婚者有機可乘，協(xié)議離婚當事人為了種種目的，設法規(guī)避有關的法律及法規(guī)，逃避債務，不履行一定的義務，違反相關的政策，進行假離婚。夫妻雙方有可能因為一時的爭吵，基于一時的沖動造成草率離婚。這些不僅會對家庭產(chǎn)生重大的影響，而且還會使得大眾對婚姻的觀念以及社會的穩(wěn)定造成不良的影響。[4]

（三）無行為能力或限制行為能力的子女的權益未得到充分的考慮

夫妻離異后，對子女疏于管教，令子女的身心受到傷害，青少年犯罪現(xiàn)象日益增多，引發(fā)社會的反響很大。由于協(xié)議離婚基本沒什么限制，導致離婚率的高居不下不得不說是青少年犯罪率上升的原因之一。

協(xié)議離婚制度中對子女監(jiān)護、撫養(yǎng)有適當安排，至于對子女的安排是否合理，是否考慮子女的最大利益，是否充分考慮有識別能力的子女意愿。這些在協(xié)議離婚當中都可能被父母所忽視，導致協(xié)議離婚過程中經(jīng)常發(fā)生侵害子女利益的行為，子女的合法權益不能得到有效保護。由于登記機關對離婚協(xié)議只做形式審查而并不做實質審查，這使得那些有意掩蓋有子女事實的當事人有機可乘，同時也使得那些不利于子女成長的離婚協(xié)議有可能得到履行。[5]無行為能力或限制行為能力子女的合法權益遭到侵犯存在著普遍性，大多數(shù)子女在其父母離異后的生活都普遍的出現(xiàn)一定的困難，遭受社會人員的一定影響，身心健康受到損害，不少的也誤入了歧途，危害到社會的穩(wěn)定。

（四）相對第三人債權的受到一定的傷害

離婚協(xié)議中關于協(xié)議離婚當事人對債務的處理，往往沒有通知債權人，未經(jīng)取得債權人的同意就對債務的承擔達成合意，對債權人的債權的合理和公平造成侵害。由于債權債務合同中債務的承擔一般是夫妻中的一方，而在協(xié)議離婚協(xié)議中往往會出現(xiàn)隱瞞債務的情況，這樣就會出現(xiàn)雙方推脫等一系列的情況，加大債務的履行困難，對債權人的債權實現(xiàn)造成一定的困難。[6]

三、我國協(xié)議離婚制度的立法完善

穩(wěn)定的婚姻，是家庭美滿幸福的支柱，是社會安定團結的基石，是經(jīng)濟發(fā)展騰飛的保證。只有在自由、穩(wěn)定、和諧的婚姻關系下，維護社會主義婚姻家庭制度，保障平等、和睦、健康、穩(wěn)定的婚姻家庭關系，公民才能安居樂業(yè)，社會才能持續(xù)發(fā)展。規(guī)范和完善協(xié)議離婚制度，從法律上擯棄輕率離婚，嚴厲打擊假離婚，維護無行為能力或限制行為能力子女的合法權益，維護社會的安定，促進和諧社會的穩(wěn)固發(fā)展，為公民樹立正確的婚姻自由的觀念勢在必行。為了完善我國協(xié)議離婚制度，借鑒外國立法中對協(xié)議離婚制度的規(guī)定，針對我國的協(xié)議離婚制度存在的不足和現(xiàn)存問題，給予一些參考意見：

（一）要求婚姻登記機關加強審查的力度

在我國協(xié)議離婚必須經(jīng)過申請、審查、登記三個環(huán)節(jié)。三個環(huán)節(jié)中審查是關鍵。因此，就應當要求婚姻登記管理人員嚴格的審查，對當事人提供的資料和證明等材料的真實性和合法性進行審查，除此外，有子女的當事人還應當要求提交子女的意愿書或者直接對子女進行詢問，不能草率的就進行登記?；橐龅怯洐C關還應當設立審查期限，并且要在該期限屆滿之后方可予以登記。在世界一些國家規(guī)定，結婚屆滿一定的期限方可離婚。在中國澳門地區(qū)《民法》第1630條第1款規(guī)定：“結婚逾一年之夫妻，方得申請兩愿離婚?！薄斗▏穹ǖ洹返?30條規(guī)定：“結婚最初6個月內(nèi)不得提出雙方同意的離婚?！盵7]我國應該借鑒一下，在協(xié)議離婚制度中增設一條規(guī)定：“夫妻雙方結婚不滿一年不得提出協(xié)議離婚。明確協(xié)議離婚的期限，使得審查期限成為協(xié)議離婚的必經(jīng)程序。”

（二）給予當事人一段離婚考慮期

給予當事人一段離婚考慮期，提出離婚申請后須經(jīng)過一定時期的考慮期方可正式進入離婚程序?！抖砹_斯聯(lián)邦家庭法典》第19條第3款規(guī)定：“從提交離婚申請之日起滿一個月，戶籍登記機關辦理離婚并發(fā)給離婚證明?！盵8]綜合我國的國情，建議在協(xié)議離婚制度中增設一條規(guī)定：“協(xié)議離婚的考慮期限為3個月?！笔巩斒氯藢σ呀?jīng)達成的離婚協(xié)議進行認真地、冷靜地考慮，確保當事人對離婚本身及其因此而產(chǎn)生的各種后果都能夠充分的理解并能夠承擔協(xié)議中規(guī)定的相應責任。同時有利于防止假離婚、受欺詐、受脅迫離婚、草率離婚現(xiàn)象的發(fā)生，從而更為有效公正的實現(xiàn)協(xié)議離婚的制度價值。

（三）設立協(xié)議離婚無效制度

婚姻登記機關對于協(xié)議離婚當事人的主體不適格、意思表示有瑕疵、當事人雙方串通、欺騙的離婚登記等不符合法定條件或者違反法定條件而登記離婚的，應當由登記機關宣告離婚無效，并且收回離婚證。協(xié)議離婚被宣告無效的，其效力溯及于離婚時，視協(xié)議離婚當事人之間的婚姻未解除，婚姻關系繼續(xù)有效。

協(xié)議離婚無效的申請人可以是協(xié)議離婚當事人、利害相對人、近親屬、婚姻登記機關。

（四）要求協(xié)議離婚必須有證人的證明

臺灣民法親屬篇第二章對協(xié)議離婚作了規(guī)定：“如果夫妻雙方自愿離婚，憑雙方簽訂的書面協(xié)議，經(jīng)兩個以上的證人簽名，并向戶政機關辦理離婚等級，即可解除婚姻關系?！盵9]為了保證協(xié)議離婚的當事人身份和內(nèi)容的真實性，要求協(xié)議離婚當事人必須提供證人，有證人作證。要求協(xié)議離婚的當事人合意的離婚協(xié)議上必須有兩名以上沒有利害關系的證人在離婚協(xié)議書面上簽字，并且應當將證人制度作為協(xié)議離婚的必備條款。最好是有律師或者具有法律知識的人員介入?yún)⑴c整個離婚協(xié)議的制作過程，能夠對離婚協(xié)議內(nèi)容進行省察，以維護相對弱勢方的合法權益，在其離婚協(xié)議書上作為證人簽字。在美國，當事人在律師的幫助下達成離婚協(xié)議后，由法院對協(xié)議書予以審核，如果法院認為協(xié)議書合法有效，即予以批準，該協(xié)議即生法律效力。[10]

（五）對有瑕疵協(xié)議離婚中受害方或者善意方提供必要的救濟

離婚協(xié)議中可能存在重大誤解、不公平等條款，以及婚姻登記機關的審查不夠嚴謹，對于一些因意思表達不真實而達成的離婚協(xié)議辦理了離婚登記，法律對此缺乏相應的制度和措施。就像在商業(yè)領域私法自治可能被濫用成為強者壓迫弱者的工具一樣，在婚姻領域同樣，甚至由于夫妻關系的特殊性，更容易產(chǎn)生這種危險。[11]因此需要對有瑕疵協(xié)議離婚中受害方或者善意方提供必要的救濟，以使得受害方或者善意方的權益得到救濟，維護社會的公平和安定。設定法律保護的期限，讓受害方或者善意方能夠及時的行使權利，不要因權利過期而作廢，這就要求受害方或者善意方要積極的行使權利。

（六）建立離婚登記公告制度和債務催告制度

婚姻登記機關應當在接到協(xié)議離婚當事人的離婚申請后，經(jīng)初步審查符合離婚條件的，應該由婚姻登記機關將其申請離婚的有關材料在政府特定版面或者民政公報予以公示，讓社會公眾知曉和監(jiān)督。在有債權人存在的情況下，婚姻登記機關應當在審查期限內(nèi)，告知離婚當事人的債權人，讓債權人能夠及時有效的維護其自身的合法權益，應當經(jīng)過債權人的許可的，對債務的轉讓協(xié)議經(jīng)債權人簽字后，對債務處理的條款方能生效。并且應當規(guī)定一定的異議期。所謂的異議期就是指協(xié)議離婚要經(jīng)過婚姻登記機關公告的期限。異議期內(nèi)沒有人提出異議或者異議不成立的，期限屆滿即可予以登記離婚。這樣有利于協(xié)議離婚制度的完善，能夠有力的打擊假離婚，并且能夠監(jiān)督婚姻登記機關，維護社會的穩(wěn)定與和諧。

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（作者單位：福建省周寧縣委黨校）