信用證“軟條款”的識別以及處理

張艷麗

摘要：信用證是國際支付最常用的支付方式，信用證是“單據(jù)的買賣”，信用證下的制單原則是“單單相符、單證相符”。取得一份與合約相符，并且后續(xù)從執(zhí)行層面無異議的信用證是保證“單單相符、單證相符”至關(guān)重要的一環(huán)。在實際業(yè)務中，識別信用證的“軟條款”并理性處理這些“軟條款”是業(yè)務人員以及單證員必備的基本業(yè)務技能。本文從實踐層面，就如何識別信用證“軟條款”，以及處理這些“軟條款”提出了作者的指導性建議和意見。

關(guān)鍵詞：信用證；軟條款；交單

中圖分類號：DF415 文獻識別碼：A 文章編號：1001-828X（2016）010-000-02

修訂后的《UCP600》已將信用證類型中的不可撤銷的信用證刪除，意味著，在《UCP600》慣例下的信用證都是不可撤銷的。但在實際業(yè)務中，由于信用證“軟條款”的存在，致使名義上不可撤銷的信用證存在著隱蔽的可撤銷的實踐風險。鑒于此，審核信用證，并識別信用證的“軟條款”在信用證業(yè)務中就是必不可少的業(yè)務環(huán)節(jié)。常見的信用證“軟條款”的表現(xiàn)形式如下：

一、“軟條款”的表現(xiàn)形式

（一）難以實現(xiàn)的條款

難以實施的條款的判斷標準是，依照有關(guān)的慣例、行業(yè)的操作程序以及業(yè)務操作要求，該類條款實施起來有較大的難度，或者是實施起來有較大風險，或者是在時間上根本不允許的。

1.將海運提單的托運人做成開證申請人，并要求空白背書的條款（...bill of lading made to order and blank endorsed ，shipping the applicant as the shipper...）。

依據(jù)《漢堡規(guī)則》，提單上的托運人應該是貨主或者是貨主的代理人。信用證要求將提單上的托運人做成開證申請人，本身就是違背慣例的做法，另外，依據(jù)有關(guān)的慣例，托運人是提單下的貨物所有權(quán)人的界定，那么，如果依據(jù)信用證條款的要求，將提單上的托運人做成開證申請人，就意味著貨物所有權(quán)的提前轉(zhuǎn)移，著對于受益人來說，是很難以辦到的條款。另外，貨物交給承運人，船公司簽發(fā)提單，正本的海運提單是在發(fā)貨人的手里，讓開證申請人在提單上空白背書更是不可思議，無法辦到的條款。

2.要求貨物出運后，在很短時間內(nèi)交單的條款（...documents must be presented to us at the date of shipment....）。

在信用證下，貨物出運后，賣方就要制備整套的單據(jù)準備交單，在這些單據(jù)里，有部分是出口商自備的單據(jù)，如發(fā)票、箱單等，有的是官方或者是第三方機構(gòu)出具的單據(jù)，如正式的報關(guān)單、檢驗證書等，這就需要一定的時間來準備單據(jù)。關(guān)于制單和交單的時間期限問題，要考慮兩個方面，一是依照依照UCP600規(guī)定的最晚要在貨物出運日后的21個日歷日內(nèi)交單；二是，要保證單據(jù)在信用證的有效期內(nèi)交單。綜合考慮以上慣例的規(guī)定，貨運出運后，需要足夠的時間來制單和交單，如果信用證要求在貨物出運后的當天或者是很短的時間內(nèi)交單，是很難辦到的條款。

3.要求提供CIQ的批號（the number of certificate certified by the CIQ must advised us...）

關(guān)于貨物的檢驗檢疫，出口的貨物分為法定檢驗檢疫的商品和免檢的商品。對于免檢的商品，出口商無法取得CIQ的批號，如果信用證勉為其難讓出口商提供CIQ的批號實在是無法辦到的條款。

4.要求發(fā)票、檢驗證書等單據(jù)由進口國的大使館人員簽名（...commercial invoice and inspection certificate must be signed by two person who are working for U.S.Embassy in bejing...）。

對于要求進口國的大使館人員在單據(jù)上簽名的條款，風險在于，如果相關(guān)人員拒絕在相關(guān)單據(jù)上簽名（相關(guān)人員無簽名的義務），就意味著賣方無法提交與信用證相符的單據(jù)，繼而開證行就有足夠的理由拒絕付款。另外，即便大使館的相關(guān)人員予以配合簽署了相關(guān)單據(jù)，由于受益人手里并沒有制定專家簽字的樣本，因此無法判斷提交的單據(jù)或是檢驗證書會不會被開證行以簽名不符而拒付。

（二）無法操作的條款

1.非普惠制下的受惠產(chǎn)品卻要求提交受惠制產(chǎn)地證A的條款（...generalized system of preferences certificate of Origin Form A in 2 copies...）。

普惠制是發(fā)達國家給予發(fā)展中國家的一種關(guān)稅減免的優(yōu)惠政策。在普惠制的框架下，只有在受惠產(chǎn)品出口到給惠國時，需要向進口商提供受惠制產(chǎn)地證A（FORM A），相應的出口國的官方機構(gòu)會為出口商出具相關(guān)的FORM A證書。相反，非普惠制下的產(chǎn)品出口到非給惠國時，出口國的官方機構(gòu)是不會給提供受惠制產(chǎn)地證A的，即便是這種商品到進口國享受某種關(guān)稅減免安排，所以，非普惠制下的受惠產(chǎn)品卻要求提交受惠制產(chǎn)地證A的條款，是賣方根本無法辦到的條款。

2.要求除發(fā)票外的其他單據(jù)上不得顯示發(fā)票號碼（except the commercial invoice and draft，documents presented cannot show the invoice number...）。

在信用證的整套單據(jù)里，大多數(shù)的單據(jù)一般都顯示本票業(yè)務的發(fā)票號碼。因為，發(fā)票是基礎(chǔ)核心單據(jù)。尤其是官方的單據(jù)，如報關(guān)單、出口許可證、原產(chǎn)地證書等，監(jiān)管部門強制性要求在這些單據(jù)上必須顯示發(fā)票的號碼，如果信用證要求除發(fā)票外的其他單據(jù)上不得顯示發(fā)票號碼，這是與貿(mào)易的監(jiān)管相矛盾的，也是賣方無法辦到的條款。

3.要求檢驗檢疫證書上的時間要比提單的簽發(fā)日晚（the date of inspection is later than the date of bill of loading...）。

依照業(yè)務的程序和步驟，貨物檢驗檢疫的安排要早于貨物的裝船時間，檢驗檢疫證書的簽署時間是貨物檢驗檢疫的時間。已裝船提單的簽發(fā)時間是貨物的實際裝船時間，自然檢驗檢疫證書的時間也會早于提單的簽發(fā)時間。信用證上要求檢驗檢疫證書上的時間要比提單的簽發(fā)日晚，是違背業(yè)務的實際操作步驟的。提單前發(fā)后，在實施貨物的檢驗檢疫是不現(xiàn)實的，也是賣方無法辦到的。

（三）潛在高風險的條款

1.要求裝運后將一份空白抬頭，空白背書的正本海運提單直接寄給開證申請人（...original bill of lading made out to order and blank endorsed must be send applicant one day after shipment...）。

海運提單的性質(zhì)，合法擁有提單的當事人擁有提單下貨物的所有權(quán)，所以，在運輸單據(jù)里，海運提單是需要謹慎處理的單據(jù)?？瞻滋ь^的提單，一旦經(jīng)過空白背書，持有提單的當事人，就可以依據(jù)提單取得提單下的貨物。信用證上要求裝運后將一份空白抬頭，空白背書的正本海運提單直接寄給開證申請人，當然就有賣方失去貨物和無法收回貨款的巨大風險。如果信用證上有此類的條款，受益人務必要通知申請人修改的條款。

2.對船籍和船齡有國別和時間的苛刻限制（...transshipment will not be effected through Israel or Indian vessels and the vessel age is not over 5 years ...）。

一般情況下，信用證上有對船籍和船齡的要求也是常見的信用證條款，但是，如果信用證對船籍和船齡有國別和時間的苛刻限制時，就要當心此類條款的風險。尤其是船齡的要求，如同例句中，對船齡要求是5年以下，就可能會出口商的租船訂艙環(huán)節(jié)帶來風險，因為，一般情況下15年以下的船齡是合適的。要求5年以下的船齡，可能因為船齡的問題影響租船訂艙，致使賣方無法按時完成交貨，繼而無法按時交單。

3.信用證的有效地點在第三國或者是在進口國（...available with any bank except any bank in export...）。

關(guān)于信用證的有效地點，依照業(yè)務的實際，一般是在出口國所在地。如果信用證規(guī)定信用證的有效地是在進口國或者是第三國，很可能因為賣方無法在信用證的有效期內(nèi)無法按時完成交單，導致最終的開證行拒付。

（四）陷阱條款

1.要求提交開證申請人復簽的單據(jù)（...the commercial invoice signed by importer must be presented...）。

在實際業(yè)務中，經(jīng)常見到這樣的條款，信用證要求賣方的發(fā)票讓申請人復簽，這樣的條款，表面上看不是什么問題條款，但是到操作的層面或許有很大的潛在風險。試想，如果開證申請人拒絕在發(fā)票簽名，賣方就處于極其被動的地位，很可能因為無法取得買方的簽名而無法按時交單。

2.要求開證申請人簽發(fā)無異議證明（...90% of the total L/C amount is payable at sight and 10% of the L/C will be payable when the applicant issues an objection certificate...）。

在所有的附加開證申請人簽署條件的情況下，都可能意味著一種潛在的風險。如上例，如果賣方無法取得買方的無異議證明，剩下的10%貨款可能就無法按時得到償付，甚至最終無法收回。

3.要求提交開證行出具或者復簽的單據(jù)（...one set of inspection documents has been sent to the issuing bank and the issuing bank，s telex confirming the receipt is required...）

在信用下，開證行擔負第一付款人的角色，賣方最終是否能順利收回貨款，很大程度上要取決于開證行的信用。如果信用證上有要求提交開證行出具或者復簽的單據(jù)，就要等待開證行出具或者復簽，同樣的，如果開證行拒絕出具或者復簽，賣方同樣會因為無法提交“單單相符，單證相符”的單據(jù)而遭到開證行的拒付。

二、理性處理信用證中的“軟條款”

對于信用證中的“軟條款”，出口商能辦到的要盡早處理，不能辦到的，務必要通知開證申請人及時修改。針對信用證中的“軟條款”的處理要做到以下幾點：

1.在貨物發(fā)運前足夠充足的時間內(nèi)，通知開證申請人去修改或者是刪除此信用證條款。

信用證是開證行的付款承諾，在賣方發(fā)貨之前，賣方取得無異議和合理條款的信用證是非常關(guān)鍵的一步，這是賣方發(fā)貨后能安全收取貨款的重要保障。如果發(fā)貨之前有需要修改或是需要刪除的條款務必在發(fā)貨之前通知開證申請人去修改或是刪除，因為一旦發(fā)貨后，再去修改這些條款，一是時間上太倉促，對于在合理和有效的時間內(nèi)交單的限制性條件；二是發(fā)貨后，再提出修改信用證，無疑賣方會非常被動，如果開證行拒絕修改這些條款，賣方就可能面臨無法收回貨款的風險。

2.要盡可能拒絕接受預付款、履約金和質(zhì)押金等條件。

對于信用證上預付款、履約金和質(zhì)押金等條款，要依據(jù)合同和信用證的業(yè)務背景，謹慎處理。尤其是履約金和質(zhì)押金條款，買方會以賣方支付履約金和質(zhì)押金為開立信用證的前提條件而騙取賣方的資金。

3.對于傭金、回扣最好在收到貨款后支付。

傭金為付給中間商的一種報酬，通常情況下是再一筆業(yè)務完結(jié)后，由合同約定的支付方支付傭金給傭金商。假若信用證上有預先支付傭金、回扣的條款，甚至是以此為開證行隨后付款的前提條件，就要當心是否存在開征申請人聯(lián)合開證行欺詐的情況。針對這樣的條款，一般的做法是要拒絕接受此信用證條件。

參考文獻：

[1]李春富，山囡囡.國際貨運代理操作實務.中國人民大學出版社，2014.3.

基金項目：河南省教育廳科學技術(shù)研究重點項目，項目編號：13B790260，項目名稱：河南保稅物流中心面臨的問題及其對策。