淺析累積投票制及其在我國(guó)的完善

賀文祎

摘 要：本文旨在探析累積投票制及其在我國(guó)的完善，采用歷史研究、比較分析和理論聯(lián)系實(shí)際等方法，分析了累積投票制的歷史和發(fā)展，指出了累積投票制的積極作用和消極作用，闡述了累積投票制的規(guī)避。論文的獨(dú)特見(jiàn)解是提出了完善我國(guó)累積投票制的對(duì)策：一是董事和監(jiān)事一起使用累積投票制產(chǎn)生；二是對(duì)大股東罷免由累積投票制選出的董事或監(jiān)事進(jìn)行限制。

關(guān)鍵詞：累積投票制；大股東；中小股東；直接投票；公司法

一、問(wèn)題的提出

累積投票制最早是由英國(guó)學(xué)者提出的，累積投票制最早并不是用于法律和商業(yè)活動(dòng)中，而是用于政治活動(dòng)中。美國(guó)是最早對(duì)累積投票制進(jìn)行立法的國(guó)家，首先應(yīng)用于政治領(lǐng)域。1870年，累積投票制第一次寫(xiě)入美國(guó)伊利諾州的憲法中，這是人類(lèi)歷史上累積投票制首次被以法律的形式確定下來(lái)。漸漸地主要資本主義國(guó)家也開(kāi)始使用累積投票制，累積投票制得到快速發(fā)展，影響力愈發(fā)強(qiáng)大。在美國(guó)許多州與之后采用累積投票制的主要資本主義國(guó)家中，都是從強(qiáng)制性累積投票制逐漸過(guò)渡到任意性累積投票制。強(qiáng)制性累積投票制是指法律規(guī)定強(qiáng)制適用累積投票制的一種制度。任意性累積投票制是指通過(guò)公司章程的規(guī)定實(shí)行累積投票制，任意性累積投票制又分為兩種情況，即公司章程不規(guī)定累積投票制則默認(rèn)使用累積投票制和公司章程不規(guī)定累積投票制則默認(rèn)不使用累積投票制。一般情況下是公司章程不規(guī)定累積投票制則默認(rèn)不使用累積投票制。如果一家股份有限公司要使用累積投票制，則這家公司需要在公司章程明確規(guī)定使用累積投票制。我國(guó)《公司法》也采用任意性累積投票制。

累積投票制在美國(guó)最初建立時(shí)是用來(lái)選舉公司的董事，不包括現(xiàn)在的監(jiān)事。隨后的日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)也學(xué)習(xí)并引進(jìn)累積投票制這種制度。在1993年12月29日我國(guó)第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)公司法》，1994年7月1日我國(guó)開(kāi)始實(shí)施《中華人民共和國(guó)公司法》。1993年通過(guò)的公司法中，并沒(méi)有累積投票制的規(guī)定。到了2002年，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)與原國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)（國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)現(xiàn)在屬于商務(wù)部）聯(lián)合發(fā)布了《上市公司治理準(zhǔn)則》。在《上市公司治理準(zhǔn)則》第31條規(guī)定了累積投票制，累積投票制被首次寫(xiě)入我國(guó)法律規(guī)范中。而且我國(guó)在2002年出臺(tái)的《上市公司治理準(zhǔn)則》中適用的是強(qiáng)制性累積投票制和任意性累積投票制相結(jié)合的累積投票制，也就是說(shuō)法律強(qiáng)制規(guī)定符合一定條件的企業(yè)必須適用累積投票制，對(duì)于未達(dá)到法律規(guī)定條件的企業(yè)則采用任意性累積投票制?！渡鲜泄局卫頊?zhǔn)則》的實(shí)行在一定程度上推動(dòng)了累積投票制在中國(guó)的發(fā)展。在2005年我國(guó)對(duì)公司法進(jìn)行修改，累積投票制被寫(xiě)入公司法。我國(guó)公司法中的累積投票制是任意性累積投票制，沒(méi)有強(qiáng)制性累積投票制的規(guī)定。2013年我國(guó)公司法又進(jìn)行了一次修改，但并未修改累積投票制的任何內(nèi)容。

累積投票制是適用于股份有限公司的一種選舉制度，它的目的是保護(hù)中小股東的利益。累積投票制寫(xiě)入《中華人民共和國(guó)公司法》已有十年時(shí)間，由于我國(guó)法律對(duì)累積投票制的具體規(guī)定比較少，累積投票制在實(shí)踐中還不完善，出現(xiàn)了一些排除適用的情況。中國(guó)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)與美國(guó)公司相比屬于高度集中[1]。我國(guó)累積投票制有待進(jìn)一步完善，這樣才可以更好地維護(hù)中小股東的利益。

二、對(duì)累積投票制的分析

（一）累積投票制的積極作用和消極作用

每一種制度的出臺(tái)都有它的功能，這就是該制度的積極作用，累積投票制也不例外。累積投票制的出臺(tái)保護(hù)了中小股東的利益，擴(kuò)大了股東表決權(quán)的數(shù)量，加強(qiáng)了公司內(nèi)部的權(quán)力監(jiān)督，增強(qiáng)了股東的積極性。累積投票制維護(hù)中小股東的利益可以用一個(gè)案例來(lái)說(shuō)明。在沒(méi)有累積投票制以前，公司是用直接投票的方法來(lái)選董事或監(jiān)事的。X公司發(fā)行股票共計(jì)100股，共有兩位股東A和B。A擁有26股，B擁有74股，每股代表一張選票。如果X公司要選三位董事，A和B各提名了三位候選人，A為自己的候選人A1，A2，A3各投26票，B為自己的候選人B1，B2，B3各投74票。那么B提名的三位候選人勝出，A提名的三位候選人全部淘汰。在直接投票選舉董事這種制度下，即使A擁有49股，B擁有51股，結(jié)果仍然是A提名候選人全部勝出，B提名的候選人全部淘汰。如果使用累積投票制，情況就大不相同。依然是X公司發(fā)行股票共計(jì)100股，共有兩位股東A和B。A擁有26股，B擁有74股，每股代表一張選票。如果X公司要選三位董事，A和B各提名了三位候選人，使用累積投票制，A有26×3等于78票，B有74×3等于222票，A將78票全投給A1，A2和A3都投0票。B為了讓自己的候選人勝出，必須對(duì)B1和B2投79票，這時(shí)B3只有64票。這樣一來(lái)，A便有了一名代表自己利益的董事在公司經(jīng)營(yíng)和決策中維護(hù)自己的利益。累積投票制又自己的計(jì)算公式，選舉出一名董事或監(jiān)事所需要股份數(shù)等于S/（D+1）+1，S代表進(jìn)行表決的股份總數(shù)，D代表應(yīng)選董事或監(jiān)事人數(shù)。如果中小股東的股份數(shù)過(guò)低或者中小股東不團(tuán)結(jié)，那么中小股東無(wú)法選出自己的候選人。在中小股東不團(tuán)結(jié)的情況下，中小股東共同提名三位候選人競(jìng)選董事，但投票時(shí)選票不夠集中，則中小股東無(wú)法讓自己提名的候選人勝出。比如Y公司中，共發(fā)行股票100股，大股東占74股，中小股東占26股。公司要選三名董事，大股東提名甲、乙、丙，小股東提名丁、戊、己。使用累積投票制，大股東總票數(shù)是74×3等于222票，中小股東總票數(shù)是26×3等于78票，大股東給甲、乙、丙各投74票，中小股東給丁投60票，戊投8票，己投10票。再比如Z公司，共發(fā)行100股，大股東占97股，中小股東占3股，進(jìn)行累積投票制，則大股東必然勝利，中小股東必然失敗。累積投票制在這種情況下無(wú)法發(fā)揮出保護(hù)中小股東權(quán)益的作用。

馬克思主義哲學(xué)告訴我們，要使用辯證法看問(wèn)題。累積投票制有它的積極作用，也有它的消極作用。中小股東選舉產(chǎn)生的董事或監(jiān)事會(huì)影響公司的運(yùn)營(yíng)決策。董事、監(jiān)事的選舉制度是公司治理機(jī)制的核心問(wèn)題之一[2]?，F(xiàn)代公司環(huán)境中商場(chǎng)如戰(zhàn)場(chǎng)，機(jī)會(huì)來(lái)臨不抓住只會(huì)被歷史淘汰，最終消失在歷史的塵埃里。中小股東在參與公司經(jīng)營(yíng)和決策時(shí)由于自身局限性，使公司錯(cuò)失商業(yè)機(jī)會(huì)而損失市場(chǎng)份額，這樣的情況在累積投票制的發(fā)展過(guò)程中是出現(xiàn)過(guò)的。累積投票制在一定程度上使風(fēng)險(xiǎn)與實(shí)際承擔(dān)不一致，股份有限公司是資合公司，大股東承擔(dān)更多的風(fēng)險(xiǎn)。比如，公司總共發(fā)行100股，大股東占60股，中小股東占40股，在使用累積投票制的情況下，如果大股東投票策略出問(wèn)題，會(huì)出現(xiàn)中小股東占有公司董事會(huì)的多數(shù)席位，這樣會(huì)導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)和實(shí)際承擔(dān)不一致，大股東承擔(dān)了更多的風(fēng)險(xiǎn)。累積投票制容易被人利用，謀取自身利益。中小股東聯(lián)合起來(lái)，選出代表自己的董事參與公司經(jīng)營(yíng)和管理，該董事為了中小股東的私利有時(shí)會(huì)做出損害公司利益的事?，F(xiàn)實(shí)情況下，不是所有小股東的利益都可以用累積投票制加以保護(hù)。如果小股東占股份額過(guò)低，達(dá)不到選出董事或監(jiān)事的最低股份數(shù)，即便適用累積投票制，也無(wú)法選出小股東推薦的董事或監(jiān)事，小股東的利益還是得不到維護(hù)。

（二）累積投票制的規(guī)避

在現(xiàn)實(shí)情況下，大股東操縱著公司的經(jīng)營(yíng)權(quán)和監(jiān)督權(quán)，他們不會(huì)讓中小股東造成公司經(jīng)營(yíng)和決策受阻這種情況。大股東通常的做法是修改公司章程，不適用累積投票制。這樣只使用直接選舉產(chǎn)生的董事或監(jiān)事都是大股東推薦的候選人。大股東還會(huì)采用減少應(yīng)選董事或監(jiān)事數(shù)量，這樣的話(huà)小股東要選出自己推薦的董事或監(jiān)事需要更多的股份，這對(duì)于小股東來(lái)說(shuō)十分艱難。大股東也可以通過(guò)罷免通過(guò)累積投票制選出的董事或監(jiān)事。在累積投票制的發(fā)展歷程中，大股東利用自己控制的公司經(jīng)營(yíng)權(quán)和監(jiān)督權(quán)罷免已選出的董事或監(jiān)事的情況最多。

三、完善我國(guó)累積投票制的對(duì)策

累積投票制在我國(guó)公司法中只有一個(gè)條文，而且條文的規(guī)定很籠統(tǒng)，操作性不強(qiáng)，不能完全應(yīng)對(duì)現(xiàn)實(shí)的挑戰(zhàn)和復(fù)雜情況。大股東規(guī)避累積投票制適用的情況時(shí)有發(fā)生，小股東的利益維護(hù)不到位。累積投票制自問(wèn)世以來(lái)已經(jīng)歷了一百多年的歷史，在我國(guó)累積投票制也有十年的發(fā)展歷程，我國(guó)的累積投票制還有待進(jìn)一步完善。

（一）董事和監(jiān)事一起使用累積投票制產(chǎn)生

累積投票制最早是選舉公司董事時(shí)使用，隨著時(shí)代的發(fā)展，選舉監(jiān)事也開(kāi)始使用累積投票制。公司小股東如果股份較少的話(huà)還是無(wú)法通過(guò)累積投票制選出自己推薦的董事，有時(shí)僅僅是差個(gè)位數(shù)的選票。現(xiàn)行立法已經(jīng)明確董事和監(jiān)事選舉上可分別采用累積投票制[3]，如果董事和監(jiān)事一起使用累積投票制選出，那么所選的人數(shù)就增加了，在使用累積投票制選舉時(shí)，小股東就有很大的機(jī)會(huì)選出自己推薦的董事或者監(jiān)事，這樣小股東的利益就被很好地保護(hù)起來(lái)。我國(guó)公司法在今后進(jìn)行修改時(shí)可以通過(guò)法律的形式規(guī)定董事和監(jiān)事一起使用累積投票制產(chǎn)生，小股東的利益將更好地得到法律的維護(hù)。

（二）對(duì)大股東罷免由累積投票制選出的董事或監(jiān)事進(jìn)行限制

在累積投票制的發(fā)展過(guò)程中，是由強(qiáng)制性累積投票制逐漸過(guò)渡到任意性累積投票制的。大股東為了維護(hù)自身利益，在累積投票制選舉結(jié)束后，大股東利用自己控制的公司經(jīng)營(yíng)權(quán)和監(jiān)督權(quán)罷免小股東選出的董事或監(jiān)事。這樣一來(lái)，累積投票制并沒(méi)有有效維護(hù)小股東的利益。我國(guó)公司法對(duì)累積投票制只做了籠統(tǒng)的規(guī)定，在這一點(diǎn)上可以借鑒國(guó)外司法實(shí)踐和相關(guān)法律的規(guī)定。比如，美國(guó)法律規(guī)定如果使用累積投票制選出該董事或監(jiān)事的股東不同意罷免該董事或監(jiān)事，則不得罷免該董事或監(jiān)事。這有利于維護(hù)小股東的利益，我國(guó)公司法在今后修改時(shí)可以借鑒。不能讓大股東隨意罷免小股東通過(guò)累積投票制選出的董事或監(jiān)事，要對(duì)大股東的行為作出限制，這樣才能更好地維護(hù)小股東的利益。

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[2]錢(qián)玉林.累積投票制的引入與實(shí)踐——以上市公司為例的經(jīng)驗(yàn)性觀察[J]，法學(xué)研究，2013年第6期，第125頁(yè)。

[3]郝雪霞.試論我國(guó)公司法中的累積投票制[J]，山西高等學(xué)校社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)，2007年4月，第19卷第4期，第87頁(yè)。

（作者單位：中共廣東省委黨校 科學(xué)社會(huì)主義與國(guó)際共產(chǎn)主義運(yùn)動(dòng)專(zhuān)業(yè)，廣東 廣州 510053）