論我國(guó)少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)

摘 要 中國(guó)正處在社會(huì)轉(zhuǎn)型期，在建立現(xiàn)代多樣文明及文化的進(jìn)程中，中國(guó)的傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代文化經(jīng)常會(huì)產(chǎn)生矛盾沖突。而歷史經(jīng)驗(yàn)表明，建立和統(tǒng)一本國(guó)和本民族傳統(tǒng)文化對(duì)認(rèn)同感、歸屬感，是建立國(guó)家統(tǒng)一、民族團(tuán)結(jié)的重要途徑。本文在肯定少數(shù)民族傳統(tǒng)文化價(jià)值的同時(shí)，針對(duì)國(guó)家立法中保護(hù)不利的現(xiàn)狀進(jìn)行分析，并在此基礎(chǔ)上探求制度構(gòu)建與完善，以期對(duì)立法和實(shí)踐有所裨益。

關(guān)鍵詞 少數(shù)民族 傳統(tǒng)文化 法律保護(hù)

作者簡(jiǎn)介：楊銀霞，青海民族大學(xué)。

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009-0592（2016）03-265-02

如今國(guó)際上國(guó)家的內(nèi)部沖突大多出自本國(guó)民族、種族之間。為防止和減少國(guó)家內(nèi)部沖突的情況，世界各國(guó)普遍重視少數(shù)民族權(quán)益的保護(hù)并積極改善國(guó)家范圍內(nèi)的人權(quán)狀況。中國(guó)也是一個(gè)多民族大國(guó)，在新中國(guó)建立以來(lái)，黨和政府重視少數(shù)民族問(wèn)題，在執(zhí)行民族平等的基礎(chǔ)上積極進(jìn)行民族立法。隨著中國(guó)改革開(kāi)放和社會(huì)經(jīng)濟(jì)的巨大發(fā)展，不少規(guī)則已難以適應(yīng)新形勢(shì)的要求，需要通過(guò)新的立法來(lái)完善，更進(jìn)一步保障少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的傳承與發(fā)展。

一、少數(shù)民族傳統(tǒng)文化保護(hù)的法理意義

中華民族文化是“多元一體”的文化。少數(shù)民族傳統(tǒng)文化是中華文化的重要組成部分，在當(dāng)今共唱民族團(tuán)結(jié)、民族和諧、共同發(fā)展的格局下，保護(hù)和發(fā)展少數(shù)民族傳統(tǒng)文化是維護(hù)中華民族團(tuán)結(jié)和統(tǒng)一、增強(qiáng)中華民族的凝聚力、實(shí)現(xiàn)各民族共同繁榮發(fā)展對(duì)“中國(guó)夢(mèng)”必不可少途徑。

首先，少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)關(guān)乎國(guó)家的統(tǒng)一和區(qū)域安定。一個(gè)國(guó)家中民族問(wèn)題是否和諧直接關(guān)系著國(guó)家秩序的穩(wěn)定。在民族問(wèn)題中，民族文化居于核心地位，它是維系一個(gè)民族感情的最有效的紐帶。在當(dāng)今的經(jīng)濟(jì)社會(huì)中，利益的紛爭(zhēng)使得民族的傳統(tǒng)文化也在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的進(jìn)程中日益遭受侵蝕、破壞，因而如何在當(dāng)今經(jīng)濟(jì)社會(huì)中應(yīng)對(duì)這些問(wèn)題，并在保護(hù)少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的基礎(chǔ)上保持和發(fā)揚(yáng)中國(guó)這一獨(dú)特的文化經(jīng)驗(yàn)，當(dāng)是我們面臨的重大課題。

其次，中國(guó)自古以來(lái)就是一個(gè)統(tǒng)一的多民族國(guó)家，新中國(guó)成立后，先后制定了以《民族區(qū)域自治》為核心的多個(gè)自治條例和單行條例，極大保障了我國(guó)少數(shù)民族的利益和文化傳統(tǒng)，同時(shí)為維護(hù)少數(shù)民族的人權(quán)提供了堅(jiān)實(shí)的法律保障。然而這些立法的規(guī)定由于并未重視傳統(tǒng)民族文化的保護(hù)問(wèn)題，導(dǎo)致了立法的不完善以及在實(shí)踐層面上的種種不利后果的產(chǎn)生。因而研究少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)問(wèn)題并對(duì)立法與實(shí)踐提供有益的參考，當(dāng)具有極為重要的理論和現(xiàn)實(shí)意義。

再次，文化多樣性乃是中國(guó)少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的基本特征。我國(guó)少數(shù)民族在地理位置上多集中在西部及西南部，西部大開(kāi)發(fā)戰(zhàn)略極大地帶動(dòng)了少數(shù)民族地區(qū)的繁榮與發(fā)展，使少數(shù)民族地區(qū)客觀景貌與民族文化得到巨大對(duì)改觀，然而，仍然有許多少數(shù)民族面臨著傳統(tǒng)文化的發(fā)展艱難問(wèn)題。文化消失的嚴(yán)重性主要在于其很難再造，任何少數(shù)民族失去了自己的民族文化，相當(dāng)于失去了民族特性，或者說(shuō)失去了民族賴以生存的根本。從此意義上審視少數(shù)民族傳統(tǒng)文化法律保護(hù)問(wèn)題的研究，明顯可見(jiàn)，不同的文化樣態(tài)使得區(qū)域研究的開(kāi)展更具有理論上的典型意義。

最后， 隨著國(guó)家改革開(kāi)放步伐的加大，國(guó)家極大扶持少數(shù)民族地區(qū)對(duì)經(jīng)濟(jì)文化對(duì)發(fā)展，尤其是旅游業(yè)。隨著國(guó)內(nèi)旅游不斷地升溫，人們對(duì)少數(shù)民族地區(qū)優(yōu)美的地理環(huán)境、獨(dú)特的民族習(xí)慣深感興趣，在旅游產(chǎn)業(yè)擴(kuò)大對(duì)同時(shí)，許多少數(shù)民族傳統(tǒng)文化也得到了廣泛的傳播，少數(shù)民族的民間文學(xué)藝術(shù)等被利用和開(kāi)發(fā)。但是，商業(yè)對(duì)開(kāi)發(fā)和利用并沒(méi)有給這些藝術(shù)發(fā)源的民族帶來(lái)真正對(duì)經(jīng)濟(jì)利益，反而許多藝術(shù)作品會(huì)受到刻意的歪曲甚至丑化，在一定程度上甚至帶來(lái)民族矛盾。所以，加強(qiáng)對(duì)少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)已迫在眉睫。

二、現(xiàn)有少數(shù)民族傳統(tǒng)文化立法現(xiàn)狀

新中國(guó)建立后各世居少數(shù)民族的傳統(tǒng)文化法律保護(hù)而言，既有通過(guò)全國(guó)性的立法，也有地方性的立法：

《憲法》首先在序言中即肯定了少數(shù)民族的重要的歷史及社會(huì)地位。憲法在中國(guó)各民族平等的前提與基礎(chǔ)上，繼而規(guī)定了中國(guó)少數(shù)民族的文化權(quán)利，使得我國(guó)“各民族都有使用和發(fā)展自己的語(yǔ)言文字的自由，都有保持和改革自己的風(fēng)俗習(xí)慣的自由?！蔽覈?guó)《民族區(qū)域組織法》也在憲法的宗旨和基礎(chǔ)之上對(duì)我國(guó)少數(shù)民族的傳統(tǒng)文化作出更為細(xì)化的規(guī)定。如第38條規(guī)定：“民族自治地方的自治機(jī)關(guān)自主地發(fā)展具有民族形式和民族特點(diǎn)的文學(xué)、藝術(shù)、新聞、出版、廣播、電影、電視等民族文化事業(yè)，加大對(duì)文化事業(yè)的投入，加強(qiáng)文化設(shè)施建設(shè)，加快各項(xiàng)文化事業(yè)的發(fā)展?！?在我國(guó)《憲法》和《民族區(qū)域自治法》立法之外，我國(guó)其他法律、法規(guī)和部門(mén)規(guī)章也分別對(duì)少數(shù)民族傳統(tǒng)文化權(quán)利保障做了具體的保障性的規(guī)定，如《中華人民共和國(guó)文物保護(hù)法》（2002年修訂）、《中華人民共和國(guó)刑法》、《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》、《中華人民共和國(guó)選舉法》、《人民法院組織法》、《中華人民共和國(guó)義務(wù)教育法》、《中華人民共和國(guó)居民身份證條例》等法律法規(guī)中也有保護(hù)少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的內(nèi)容。

地方法規(guī)和規(guī)章更是在符合憲法和法律的基礎(chǔ)上，結(jié)合本地區(qū)的實(shí)際，制定了大量的有關(guān)少數(shù)民族權(quán)益保障規(guī)定。全國(guó)大約有23個(gè)省、自治區(qū)、直轄市制定了少數(shù)民族權(quán)益相關(guān)條例，如：（1）自治州自治條例；（2）自治縣自治條例；（3）自治地方單行條例（4）民族自治地方執(zhí)行法律的變通規(guī)定和補(bǔ)充規(guī)定。上述國(guó)家立法極大對(duì)保障了少數(shù)民族的傳統(tǒng)文化，也促進(jìn)了民族傳統(tǒng)文化的大力發(fā)展。但是，少數(shù)民族文化是具有較大差異，各少數(shù)民族的歷史發(fā)展、民族習(xí)慣的不同，其民族文化傳統(tǒng)也千秋各異。雖然我國(guó)有國(guó)家法的保障資源，但是真正落到實(shí)踐的卻是少數(shù)民族地方。在保護(hù)少數(shù)民族傳統(tǒng)文化方面大致存有如下問(wèn)題：

1.立法多數(shù)是從國(guó)家層面向地方頒發(fā)對(duì)規(guī)范，其中較少考慮對(duì)少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的精髓對(duì)提取及吸收。在保護(hù)少數(shù)民族權(quán)利時(shí)，主要側(cè)重于對(duì)主體的規(guī)范設(shè)定，將少數(shù)民族傳統(tǒng)文化客觀化，使得在實(shí)踐操作中，傳統(tǒng)文化發(fā)揮的價(jià)值功能并未真正相溶于自身權(quán)益之中，因此使保護(hù)效果大打折扣。

2.民族地方保護(hù)條例多為機(jī)械性照抄照搬國(guó)家法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及政策性文件，并未真正理解當(dāng)?shù)厣贁?shù)民族獨(dú)特的傳統(tǒng)文化內(nèi)涵，也未真正體現(xiàn)各少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的差異性，因而在保護(hù)措施上形式簡(jiǎn)單、內(nèi)容空洞，存在“為立法而立法”等現(xiàn)象，致使少數(shù)民族傳統(tǒng)文化保護(hù)的可操作性較為薄弱。

3.在立法過(guò)程中容易受到社會(huì)輿論導(dǎo)向的影響。社會(huì)輿論的關(guān)注點(diǎn)集結(jié)在及時(shí)發(fā)生而且大眾參與的焦點(diǎn)事件，但往往具有短時(shí)效性和目標(biāo)不確定性，因此，國(guó)家立法跟隨社會(huì)對(duì)輿論的方向而跟進(jìn)少數(shù)民族文化傳統(tǒng)立法，使得立法方向也具有不確定性而“忽東忽西”，從少數(shù)民族傳統(tǒng)文化保護(hù)這一根本目的而言，行為是南轅北轍的。

三、少數(shù)民族傳統(tǒng)文化制度構(gòu)建設(shè)想

基于保護(hù)少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的重要性，并隨依法治國(guó)方略的推進(jìn)中法治意識(shí)的增強(qiáng)，制度性構(gòu)建以及完善已是當(dāng)下大多社會(huì)成員認(rèn)同的解決問(wèn)題的重要一環(huán)。因此，我們?cè)跇?gòu)建少數(shù)民族傳統(tǒng)文化保護(hù)之法律體系時(shí)必須正視的問(wèn)題：

第一，必須以平等科學(xué)的發(fā)展觀作為立法之指導(dǎo)思想，正確對(duì)待發(fā)展與少數(shù)民族傳統(tǒng)文化保護(hù)問(wèn)題。在繼承和評(píng)判傳統(tǒng)文化的時(shí)，不能以孰優(yōu)孰劣進(jìn)行權(quán)利保護(hù)排序，也不能以物質(zhì)增進(jìn)、經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展作為唯一的衡量標(biāo)準(zhǔn)。而應(yīng)一視同仁，平等尊重個(gè)少數(shù)民族固有對(duì)優(yōu)良傳統(tǒng)文化，使之在發(fā)展繼承對(duì)脈絡(luò)中適應(yīng)和融入現(xiàn)代文明，并且發(fā)揮新的價(jià)值，當(dāng)然，各民族傳統(tǒng)文化的改良適應(yīng)權(quán)利交給各民族，并由民主健全的民族民意機(jī)關(guān)行使這一權(quán)力，并將真實(shí)的民意通過(guò)法律規(guī)則加以固定，從而賦予其權(quán)威性。

第二，應(yīng)該在整合國(guó)家制度性資源的基礎(chǔ)上，構(gòu)建專門(mén)的《少數(shù)民族傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》。在立法體系的構(gòu)建中，應(yīng)當(dāng)仔細(xì)分析評(píng)判不同立法所存在的價(jià)值和意義，確保少數(shù)民族傳統(tǒng)文化得到最優(yōu)良法律化保護(hù)。在立法中既要避免重復(fù)性立法，浪費(fèi)立法資源，又要避免立法者主觀臆斷，丟失或曲解文化傳統(tǒng)中的優(yōu)勢(shì)資源。

第三，充分重視民族習(xí)慣法對(duì)價(jià)值。在保護(hù)少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的法律設(shè)置中， 要充分重視民族習(xí)慣法所具有的獨(dú)特價(jià)值和特殊功能。習(xí)慣法本身也是少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的組成部分，對(duì)民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)而言，是一種有益的制度性資源，因此在立法中體現(xiàn)習(xí)慣法對(duì)價(jià)值功能是不可或缺的。

第四，應(yīng)通過(guò)國(guó)家及地方立法，使經(jīng)濟(jì)援助法定化。經(jīng)濟(jì)權(quán)利是實(shí)現(xiàn)其他權(quán)利的基礎(chǔ)，社會(huì)整體發(fā)展的大背景下，要在堅(jiān)持中國(guó)憲法和《民族區(qū)域自治法》的基礎(chǔ)上，加大力度支援對(duì)少數(shù)民族傳統(tǒng)文化立法，使地區(qū)偏遠(yuǎn)、地理環(huán)境惡劣、經(jīng)濟(jì)發(fā)展滯后對(duì)少數(shù)民族地區(qū)跟上中國(guó)法治的快車。為了真正實(shí)現(xiàn)各民族的平等，更好的保護(hù)民族傳統(tǒng)文化，國(guó)家必須更大力度支援少數(shù)民族的經(jīng)濟(jì)建設(shè)。減少少數(shù)民族地區(qū)與發(fā)達(dá)地區(qū)的經(jīng)濟(jì)落差，國(guó)家在經(jīng)濟(jì)上也要按照效率優(yōu)先、兼顧公平的原則，更多的將財(cái)力向少數(shù)民族地區(qū)傾斜。

第五，樹(shù)立全新觀念，切實(shí)在立法中貫徹真正的民族平等理念。列寧曾經(jīng)指出：“不僅在于遵守形式上的民族平等，而且，在于大民族要以對(duì)待自己的不平等來(lái)抵償生活中實(shí)際形成的不平等”。一些人口上、經(jīng)濟(jì)上相對(duì)弱小，或是在地理位置上相對(duì)僻遠(yuǎn)的民族，在相同的國(guó)家大戰(zhàn)略、大開(kāi)發(fā)的背景平臺(tái)上，不能同其他少數(shù)民族一樣獲得相同待遇和相等對(duì)收入，他們或被忽視、或被欠缺 ，最終會(huì)導(dǎo)致這些 少數(shù)民族對(duì)文化傳統(tǒng)不能得到平等的重視，也不能實(shí)現(xiàn)真正意義上對(duì)民族平等 所以，切實(shí)保障少數(shù)民族傳統(tǒng)文化，就必須對(duì)那些相對(duì)落后、人口特少的民族給予權(quán)益上的特別保護(hù)。

保護(hù)少數(shù)民族文化傳統(tǒng)不只是僅僅體現(xiàn)于國(guó)家法律的文字上，更復(fù)雜的工作是在實(shí)踐中實(shí)現(xiàn)之，并使其發(fā)出燦爛的光輝。因而，從意識(shí)上和行動(dòng)上認(rèn)真對(duì)待民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)已是急迫問(wèn)題。首先，我們必須正確對(duì)民族文化的獨(dú)特性給予認(rèn)識(shí)。只有正確認(rèn)識(shí)民族文化的獨(dú)特性和各少數(shù)民族文化迥異性，才能有效制定和實(shí)施保護(hù)措施，做到有的放矢。其次，對(duì)待保護(hù)態(tài)度和方法要靈活。第三，傳統(tǒng)文化的保護(hù)不能僅作表面文章，應(yīng)當(dāng)利用少數(shù)民族文化對(duì)獨(dú)特性、社會(huì)價(jià)值性持續(xù)地和諧地進(jìn)行開(kāi)發(fā)，實(shí)現(xiàn)“可持續(xù)性”保護(hù)。由此可知，我們的工作任重而道遠(yuǎn)。