互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者分類保護(hù)初探

鮑鑫揚(yáng)

(中央財(cái)經(jīng)大學(xué) 法學(xué)院，北京 100081)

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互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者分類保護(hù)初探

鮑鑫揚(yáng)

(中央財(cái)經(jīng)大學(xué) 法學(xué)院，北京 100081)

摘要：隨著消費(fèi)者保護(hù)理念引入到金融領(lǐng)域和互聯(lián)網(wǎng)金融的迅速發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者群體逐漸形成，由于互聯(lián)網(wǎng)金融具有服務(wù)于中小微投資者的“草根”金融的特征，因此互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者呈現(xiàn)出較傳統(tǒng)金融消費(fèi)者更為復(fù)雜、多樣的情況。因此，我國有必要對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者進(jìn)行分類研究，并構(gòu)建貫穿從開展互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者廣泛和日常性的金融教育、發(fā)生信用危機(jī)的差額賠付機(jī)制和不同的糾紛解決機(jī)制等多方面的分類保護(hù)制度。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)金融；消費(fèi)者；分類

2015年12月28日，銀監(jiān)會(huì)發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法(征求意見稿)》公開征求意見的通知，該《通知》中第14條、第26條*《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法(征求意見稿)》第14條規(guī)定，“[出借人條件]參與網(wǎng)絡(luò)借貸的出借人，應(yīng)當(dāng)擁有非保本類金融產(chǎn)品投資的經(jīng)歷并熟悉互聯(lián)網(wǎng)”。第26條規(guī)定，“[風(fēng)險(xiǎn)揭示及評(píng)估]網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向出借人以醒目方式提示網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險(xiǎn)和禁止性行為，并經(jīng)出借人確認(rèn)。網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)出借人的年齡、健康狀況、財(cái)務(wù)狀況、投資經(jīng)驗(yàn)、風(fēng)險(xiǎn)偏好、風(fēng)險(xiǎn)承受能力等進(jìn)行盡職評(píng)估，不得向未進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的出借人提供交易服務(wù)。網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估結(jié)果對(duì)出借人實(shí)行分級(jí)管理，設(shè)置可動(dòng)態(tài)調(diào)整的出借限額和出借標(biāo)的限制”。的規(guī)定體現(xiàn)出了對(duì)出借人的分類保護(hù)的思想，對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者進(jìn)行分類保護(hù)有利于完善我國互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者保護(hù)制度。

一、金融消費(fèi)者與互聯(lián)網(wǎng)消費(fèi)者的概念界定

(一)金融消費(fèi)者概念的產(chǎn)生

近年來在我國的立法和學(xué)術(shù)討論中都出現(xiàn)了金融消費(fèi)者的概念，但是對(duì)于金融消費(fèi)者概念和范圍并沒有明確的規(guī)定和統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)，即使在2015年11月國務(wù)院辦公廳發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)工作的指導(dǎo)意見》中也沒有給金融消費(fèi)者一個(gè)明確的界定。金融消費(fèi)者的概念產(chǎn)生于消費(fèi)者概念的不斷擴(kuò)大和金融領(lǐng)域的部分投資者、客戶、投保人與消費(fèi)者交易地位的同質(zhì)性。

關(guān)于消費(fèi)者的概念，在我國的立法中也沒有一個(gè)明確的定義，我國的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中僅規(guī)定“消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)；本法未作規(guī)定的，受其他有關(guān)法律、法規(guī)保護(hù)”，因此很多學(xué)者將“為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)的自然人”來界定消費(fèi)者的概念，認(rèn)為只有為衣食住行的生活消費(fèi)才能稱為消費(fèi)者，受消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的保護(hù)。但是隨著社會(huì)的發(fā)展，生活消費(fèi)的范圍不斷擴(kuò)大，消費(fèi)者范圍也隨著擴(kuò)大， 如日本學(xué)者認(rèn)為“與生活沒有直接關(guān)系的投資”也基于“有助于確保將來健全而安定的生活”被包含在消費(fèi)者范圍之中[1]。因此，為將來維持更好的生活而在金融領(lǐng)域進(jìn)行投資的投資者也被包含在消費(fèi)者范圍內(nèi)。

從金融領(lǐng)域的部分投資者、客戶、投保人與消費(fèi)者交易地位的同質(zhì)性角度來看，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》之所以對(duì)消費(fèi)者進(jìn)行傾斜型保護(hù)是基于消費(fèi)者與經(jīng)營者之間對(duì)產(chǎn)品信息的了解的程度和談判能力等具有明顯的差距，通過在法律上賦予消費(fèi)者更多的權(quán)利來使消費(fèi)者與經(jīng)營者在交易主體地位間達(dá)到實(shí)質(zhì)公平。而金融商品和服務(wù)交易與一般的商品交易相比，具有更強(qiáng)的專業(yè)性和收益不確定性，尤其是部分無投資、知識(shí)經(jīng)驗(yàn)的投資者與金融機(jī)構(gòu)在金融商品和服務(wù)市場上的失衡關(guān)系較之在生活性商品和服務(wù)市場上的消費(fèi)者法上的消費(fèi)者與經(jīng)營者失衡關(guān)系有過之而無不及[2]62，因此，在交易關(guān)系中處于信息、談判等劣勢(shì)地位上，金融領(lǐng)域的部分投資者、客戶、投保人和消費(fèi)者具有一定的同質(zhì)性。所以在金融領(lǐng)域?qū)胂M(fèi)者概念，可以從經(jīng)濟(jì)法的角度對(duì)所有接受金融商品和服務(wù)、并在交易地位上處于弱勢(shì)的一方實(shí)施一定程度的傾斜性保護(hù)。

因此，世界上越來越多的國家和地區(qū)開始在金融領(lǐng)域里引入消費(fèi)者保護(hù)理念,如英國的《金融服務(wù)與市場法》最先提出了金融消費(fèi)者的概念[3]，將存款人、保險(xiǎn)合同相對(duì)人、投資人等所有參與金融活動(dòng)的個(gè)人都當(dāng)作金融消費(fèi)者進(jìn)行保護(hù)。我國臺(tái)灣地區(qū)2011年的“金融消費(fèi)者保護(hù)法”也將金融消費(fèi)者劃界為“接受金融商品或服務(wù)者”[4]。

在我國的相關(guān)法律規(guī)范性文件中，首次使用“金融消費(fèi)者”概念的是銀監(jiān)會(huì)于2006年12月頒布的《商業(yè)銀行金融創(chuàng)新指引》中，2013年中國人民銀行辦公廳印發(fā)《中國人民銀行金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)工作管理辦法(試行)》的通知(銀辦發(fā)[2013]107號(hào))，該《管理辦法》中也使用了金融消費(fèi)者的概念，并對(duì)金融消費(fèi)者進(jìn)行了明確的定義*該《管理辦法》第4條規(guī)定，“金融消費(fèi)者是指在中華人民共和國境內(nèi)購買、使用金融機(jī)構(gòu)銷售的金融產(chǎn)品或接受金融機(jī)構(gòu)提供的金融服務(wù)的自然人”。，但這兩個(gè)規(guī)范性文件的適用范圍仍僅在銀行類金融機(jī)構(gòu)范圍內(nèi)，因此金融消費(fèi)者的概念僅在銀行業(yè)務(wù)中使用。2015年11月國務(wù)院辦公廳發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)工作的指導(dǎo)意見》(國辦發(fā)〔2015〕81號(hào))，該《指導(dǎo)意見》是我國目前規(guī)范性文件中使用“金融消費(fèi)者”概念層級(jí)最高的規(guī)定，體現(xiàn)了我國已在金融領(lǐng)域全面認(rèn)可了金融消費(fèi)者的概念，并開始重視對(duì)金融消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)。

如上文所述，消費(fèi)者概念的范圍出現(xiàn)不斷擴(kuò)大的現(xiàn)象，而投資者的概念也在不斷地拓展。傳統(tǒng)意義上的投資者一般是僅指以獲得投資收益為目的的證券投資者，隨著金融市場向多元化發(fā)展，可投資對(duì)象的范圍也從證券領(lǐng)域向所有金融產(chǎn)品領(lǐng)域擴(kuò)展，因此，不僅在證券領(lǐng)域有投資者，所有可投資的金融產(chǎn)品中都有投資者，可見，證券投資者延伸至金融投資者，投資者成為各類金融產(chǎn)品的購買者和使用者的統(tǒng)稱[5]。因此，隨著消費(fèi)者概念延伸到金融領(lǐng)域和投資者也成為各類金融產(chǎn)品的購買者和使用者的統(tǒng)稱，二者的邊界逐漸模糊，金融消費(fèi)者和投資者的范圍出現(xiàn)了重合。

(二)金融消費(fèi)者的范圍——兼議金融消費(fèi)者與投資者的關(guān)系

雖然在金融領(lǐng)域中出現(xiàn)了金融消費(fèi)者的概念，但是金融交易領(lǐng)域畢竟不同于生活性消費(fèi)市場，并不是所有接受金融商品和服務(wù)的一方都是金融消費(fèi)者。金融消費(fèi)者既然名曰“消費(fèi)者”，就必然與傳統(tǒng)意義上的消費(fèi)者有共同之處[2]64，如上文所述，部分投資者(各類金融產(chǎn)品的購買者和使用者的統(tǒng)稱，下同)與金融機(jī)構(gòu)明顯處于不平等的交易地位，需要按照對(duì)消費(fèi)者保護(hù)的程度給予其傾斜性的保護(hù)，但是很多國家也將一部分投資者排除在金融消費(fèi)者保護(hù)的范圍之外。如表1所示，日本《金融商品交易法》根據(jù)投資者的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、財(cái)產(chǎn)狀況等標(biāo)準(zhǔn)，把投資者區(qū)分為專業(yè)投資者和普通投資者(兩類投資者又各分為可變更和不可變更)，只將普通投資者視為金融消費(fèi)者進(jìn)行保護(hù)；歐盟《金融工具市場指令》(Markets in Financial Instrument Directive，MiFID)將投資者分為零售客戶、專業(yè)客戶與合格的交易對(duì)手三類，只將一般投資者、零售客戶等投資能力和風(fēng)險(xiǎn)承受能力較弱的投資者納入到金融消費(fèi)者的保護(hù)中。因此，從交易地位上來看，在金融消費(fèi)者的范圍中包含絕大部分金融商品和服務(wù)的接受者，并不包含部分與金融機(jī)構(gòu)擁有相似的信息收集和分析能力，并擁有較強(qiáng)的風(fēng)險(xiǎn)承受能力的具有與金融機(jī)構(gòu)擁有相似交易地位的專業(yè)屬性的投資者。

因此，為更好地區(qū)分投資者與金融消費(fèi)者之間的關(guān)系，可將金融消費(fèi)者定義為：購買金融商品或接受金融服務(wù)的自然人、法人或其他組織，但不包括具有專業(yè)投資者屬性的投資者。

表1不同國家的投資者分類[6]

國家分類明細(xì)歐盟合格對(duì)手方專業(yè)客戶零售客戶日本專業(yè)投資者(不可選擇變更為/可選擇歸為一般投資者)普通投資者(不可選擇變更為/可選擇歸為專業(yè)投資者)

(三)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者的概念

近年來，互聯(lián)網(wǎng)金融在我國迅速發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)金融是在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代發(fā)展出的一種新型的金融模式，但是互聯(lián)網(wǎng)金融本質(zhì)上仍是金融，是帶有明顯的“草根”金融和普惠金融特征的一種新型金融業(yè)務(wù)模式?；ヂ?lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域中的消費(fèi)者概念不僅是金融消費(fèi)者概念在互聯(lián)網(wǎng)金融中的延伸，更有以下兩個(gè)原因：

首先，互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展使得公眾參與金融活動(dòng)的機(jī)會(huì)更加廣泛，尤其是第三方支付的發(fā)展，使金融服務(wù)與日常的生活消費(fèi)結(jié)合得更加緊密。因此，在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域中，使用金融消費(fèi)者的概念不僅是將傳統(tǒng)金融消費(fèi)者概念延伸到互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的結(jié)果，更是由于我們對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品和服務(wù)的依賴，其已成為了我們?cè)谌粘Ｉ钪袑?shí)現(xiàn)消費(fèi)的重要手段。

其次，互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者在互聯(lián)網(wǎng)金融中的弱勢(shì)地位較為明顯。目前,在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域出現(xiàn)了互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和金融機(jī)構(gòu)相互合作提供金融產(chǎn)品和金融服務(wù)的現(xiàn)象，如2013年由阿里巴巴、騰訊和中國平安保險(xiǎn)合作成立的國內(nèi)首家網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)公司眾安在線，使雙方各自擁有的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和金融專業(yè)優(yōu)勢(shì)相結(jié)合。因此，互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者的弱勢(shì)地位在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域絲毫沒有得到改善，加上消費(fèi)者的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和金融知識(shí)雙重的不足，甚至面臨著較傳統(tǒng)金融領(lǐng)域中更多的技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)以及由此引發(fā)的金融風(fēng)險(xiǎn)?？梢?，在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域中引入消費(fèi)者保護(hù)理念更加必要。

根據(jù)該《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)金融本質(zhì)仍是金融，是金融的一種主要業(yè)態(tài)，因此，互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者可以沿用金融消費(fèi)者的基本概念?；ヂ?lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者是指在互聯(lián)網(wǎng)上購買金融商品或接受金融服務(wù)的自然人、法人或其他組織，同樣排除具有專業(yè)投資者屬性的投資者。

隨著消費(fèi)者保護(hù)理念引入到金融領(lǐng)域和互聯(lián)網(wǎng)金融的迅速發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者群體逐漸形成，并呈現(xiàn)出較傳統(tǒng)金融消費(fèi)者更為復(fù)雜、多樣的情況，因此，有必要對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者進(jìn)行分類研究。

二、建立互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者分類保護(hù)制度的可行性和必要性

(一)可行性

首先是我國在商業(yè)銀行銷售理財(cái)產(chǎn)品、證券投資者基金銷售和證券公司代銷金融產(chǎn)品*根據(jù)銀監(jiān)會(huì)發(fā)布的《商業(yè)銀行理財(cái)產(chǎn)品銷售管理辦法》(銀監(jiān)會(huì)令2011年第5號(hào))第28條的規(guī)定，證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《證券投資者基金銷售管理辦法》(證監(jiān)會(huì)令第91號(hào))第59條和《證券公司代銷金融產(chǎn)品管理規(guī)定》(證監(jiān)會(huì)公告〔2012〕34號(hào))第11條和第12條的規(guī)定。等金融領(lǐng)域中都根據(jù)投資者的投資知識(shí)水平和風(fēng)險(xiǎn)承受能力等標(biāo)準(zhǔn)，確立了同樣體現(xiàn)差別保護(hù)思想的投資者適當(dāng)性制度,尤其在近日,銀監(jiān)會(huì)發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法(征求意見稿)》公開征求意見的通知，該《通知》中也規(guī)定了投資者適當(dāng)性制度，如第14條就是對(duì)出借人條件的規(guī)定，“參與網(wǎng)絡(luò)借貸的出借人，應(yīng)當(dāng)擁有非保本類金融產(chǎn)品投資的經(jīng)歷并熟悉互聯(lián)網(wǎng)”?？梢姡顿Y者適當(dāng)性制度在我國的互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域也得到了官方的肯定。因此，可以劃定適當(dāng)性制度的標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)，對(duì)金融消費(fèi)者進(jìn)行類型化區(qū)分，并針對(duì)不同類型金融消費(fèi)者的不同投資能力和風(fēng)險(xiǎn)承受能力給予不同程度的保護(hù)。因此投資者適當(dāng)性制度為我國在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域建立消費(fèi)者分類保護(hù)制度提供了制度性的經(jīng)驗(yàn)。

其次是互聯(lián)網(wǎng)的應(yīng)用領(lǐng)域不斷擴(kuò)大和其具有的大數(shù)據(jù)帶與云計(jì)算等技術(shù)優(yōu)勢(shì)，使得互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者的日常交易行為等信息可以轉(zhuǎn)化成體現(xiàn)其投資能力和風(fēng)險(xiǎn)承受能力的信息。目前互聯(lián)網(wǎng)已滲透到社交、商務(wù)、生活等方面，積累了用戶海量的數(shù)據(jù)信息，包括社交層次和歷史交易記錄等，并運(yùn)用數(shù)據(jù)分析量化用戶行為，了解用戶的特點(diǎn)，有效進(jìn)行用戶特點(diǎn)的細(xì)分，定位用戶的需求和偏好，為更準(zhǔn)確的用戶分類提供數(shù)據(jù)支持[7]。同時(shí)，由于互聯(lián)網(wǎng)的及時(shí)性，消費(fèi)者個(gè)人情況的變化隨時(shí)可以通過數(shù)據(jù)分析得到反饋，也可以及時(shí)地對(duì)消費(fèi)者的分類進(jìn)行及時(shí)的調(diào)整。

(二)必要性

首先是由于互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者較傳統(tǒng)金融消費(fèi)者更加多樣、復(fù)雜。互聯(lián)網(wǎng)金融具有的低門檻，使在傳統(tǒng)金融領(lǐng)域中不能得到滿足的中小投融資者的金融需求在互聯(lián)網(wǎng)金融中得到關(guān)注，因此吸引了更多的中小微金融消費(fèi)者參與到金融活動(dòng)中*根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心發(fā)布的《第36次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》，截至2015年6月，我國使用網(wǎng)上支付的用戶規(guī)模達(dá)到 3.59 億，購買過互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)產(chǎn)品的網(wǎng)民規(guī)模為 7 849萬。，具有明顯的平民化和大眾化的特征。因此，對(duì)這樣復(fù)雜的消費(fèi)群體按照統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)不分差別地保護(hù)顯然難以充分體現(xiàn)“保護(hù)”的精神與實(shí)質(zhì)[6]，同時(shí)也是難以兼顧公平和效率的，因此，有必要根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者進(jìn)行差別保護(hù)，在立法上應(yīng)對(duì)金融業(yè)務(wù)模式創(chuàng)新帶來的更高層次的保護(hù)需求進(jìn)行回應(yīng)。

同時(shí)，如上文所述，我國已經(jīng)在多個(gè)金融產(chǎn)品領(lǐng)域中建立了投資者適當(dāng)性制度，而對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者進(jìn)行明確的分類是適用投資者適當(dāng)性制度的基礎(chǔ)，如根據(jù)中國銀監(jiān)會(huì)2009年發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范商業(yè)銀行個(gè)人理財(cái)業(yè)務(wù)投資管理有關(guān)問題的通知》(銀監(jiān)發(fā)[2009] 65號(hào))中第五項(xiàng)規(guī)定，根據(jù)客戶的風(fēng)險(xiǎn)承受能力，將理財(cái)客戶區(qū)分為有投資經(jīng)驗(yàn)的和無投資經(jīng)驗(yàn)的兩種類別，并對(duì)不同類別的投資者適用不同的銷售模式?？梢?，在經(jīng)營機(jī)構(gòu)履行適當(dāng)性義務(wù)時(shí)，了解客戶的具體情況是其進(jìn)行推銷產(chǎn)品和服務(wù)的前提工作，然后向其推銷與其自身風(fēng)險(xiǎn)承受能力相當(dāng)?shù)慕鹑诋a(chǎn)品和服務(wù)。

三、對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者分類保護(hù)制度構(gòu)建的幾點(diǎn)思考

(一)制定金融消費(fèi)者保護(hù)法

對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者分類保護(hù)制度的構(gòu)建通過立法來完成，世界上很多金融市場較發(fā)達(dá)的國家都有關(guān)于對(duì)金融消費(fèi)者提供專門統(tǒng)一的法律保護(hù)*如英國《2012年金融服務(wù)法》、美國《2010年多德-弗蘭克法案》、日本2006年的《金融商品交易法》等。，同時(shí)在統(tǒng)一立法的基礎(chǔ)上，體現(xiàn)出差別保護(hù)的思想。我國目前沒有關(guān)于金融消費(fèi)者保護(hù)的專門法律，更沒有對(duì)比金融消費(fèi)者更為復(fù)雜的互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者給予專門的保護(hù)。隨著互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的混業(yè)經(jīng)營趨勢(shì)加強(qiáng)和創(chuàng)新速度不斷加快，在我國目前的分業(yè)監(jiān)管模式下，一些創(chuàng)新的金融商品和服務(wù)往往處于監(jiān)管的空白，對(duì)于這類產(chǎn)品和服務(wù)的消費(fèi)者,在沒有統(tǒng)一的基礎(chǔ)性的保護(hù)機(jī)制下，互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者面臨著金融風(fēng)險(xiǎn)和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)漏洞的雙重風(fēng)險(xiǎn)，使金融消費(fèi)者處于十分不利的地位，因此，我國目前應(yīng)對(duì)金融消費(fèi)者建立專門的保護(hù)法。

由于互聯(lián)網(wǎng)金融帶有“草根”金融和普惠金融的特征，因此，互聯(lián)網(wǎng)金融中產(chǎn)生并服務(wù)了很多中小微投融資者，同時(shí)，我國金融消費(fèi)者目前的金融知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)還相對(duì)欠缺，因此，在建構(gòu)對(duì)金融消費(fèi)者保護(hù)制度時(shí)，應(yīng)按照對(duì)金融消費(fèi)者一般性的普遍的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)，再針對(duì)有交易經(jīng)驗(yàn)、投資和風(fēng)險(xiǎn)能力較強(qiáng)的投資者進(jìn)行除外適用的立法模式。同時(shí)，在統(tǒng)一立法中可以對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者進(jìn)行初步的分類，針對(duì)不同類型的金融商品和服務(wù)授權(quán)相關(guān)主管部門進(jìn)行更細(xì)致的劃分，劃分的標(biāo)準(zhǔn)也要根據(jù)金融商品和服務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)變化而及時(shí)調(diào)整。

(二)分類保護(hù)制度與投資者適合性制度的銜接

構(gòu)建互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者分類保護(hù)要與我國目前投資者適合性制度相協(xié)調(diào)并保持互動(dòng)。投資者適當(dāng)性制度，是指在對(duì)于特定投資人推銷金融商品時(shí)，要求銷售人員在主動(dòng)了解投資者的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)以及財(cái)產(chǎn)狀況等相關(guān)信息之后，才可以進(jìn)行金融商品和服務(wù)的推銷，避免銷售人員向投資者推銷與投資者投資能力不相符的金融商品和服務(wù)[2]205。我國目前已在銀行業(yè)、信托業(yè)和證券業(yè)三個(gè)領(lǐng)域規(guī)定了投資者適當(dāng)性制度，主要是根據(jù)投資者的投資經(jīng)歷、財(cái)務(wù)狀況和誠信狀況等進(jìn)行多項(xiàng)指標(biāo)的評(píng)估，因此投資者適合性制度是避免出現(xiàn)投資者風(fēng)險(xiǎn)承受能力與金融產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)大小不匹配的情況，也體現(xiàn)了對(duì)金融消費(fèi)者的差別管理。根據(jù)前文所述，明確金融消費(fèi)者的分類是適用投資者適當(dāng)性制度的一項(xiàng)基礎(chǔ)性工作，因此，投資者適合性制度與金融消費(fèi)者的分類制度聯(lián)系得較為緊密。在構(gòu)建互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者分類制度時(shí)，要與目前我國已建立的投資者適合性制度相銜接，使這兩項(xiàng)制度能夠相互配合，防止出現(xiàn)兩項(xiàng)制度的斷層、不銜接，使交易實(shí)踐中出現(xiàn)適用分類標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一的尷尬現(xiàn)象，不利于金融消費(fèi)者的保護(hù)。

兩項(xiàng)制度的銜接，可以首先體現(xiàn)在對(duì)金融消費(fèi)者的分類標(biāo)準(zhǔn)上，如可以按照目前的投資者適當(dāng)性制度的標(biāo)準(zhǔn)分為客觀的財(cái)富標(biāo)準(zhǔn)、主觀的經(jīng)驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)及關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)，然后再對(duì)每一項(xiàng)具體的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行內(nèi)部細(xì)分，這三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)主要還是圍繞風(fēng)險(xiǎn)承受能力和風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)識(shí)能力展開的。

財(cái)富標(biāo)準(zhǔn)是一種可量化的客觀標(biāo)準(zhǔn)，可以根據(jù)投資者的現(xiàn)在和未來的經(jīng)濟(jì)收入能力、資產(chǎn)水平進(jìn)行詳細(xì)劃分。經(jīng)驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)要求投資者應(yīng)當(dāng)是具有相關(guān)的投資經(jīng)驗(yàn)或者知識(shí)儲(chǔ)備，經(jīng)驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)可以根據(jù)金融消費(fèi)者的學(xué)習(xí)經(jīng)驗(yàn)的有無、從業(yè)時(shí)間的長短和從業(yè)領(lǐng)域的范圍、投資的金融產(chǎn)品種類和時(shí)間的長短再具體劃分。關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)意味著投資者與被投資者是否具有雇傭關(guān)系或其他使投資者獲得投資產(chǎn)品信息渠道更暢通的關(guān)系，影響其對(duì)投資產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)識(shí)判斷能力的強(qiáng)弱，還可以根據(jù)該項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。同時(shí)，以上幾種標(biāo)準(zhǔn)的劃分還要根據(jù)金融消費(fèi)者自身的經(jīng)濟(jì)情況的變化和金融產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)的變化而及時(shí)地進(jìn)行調(diào)整。

(三)對(duì)構(gòu)建分類保護(hù)制度的幾點(diǎn)建議

對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者的分類保護(hù)，要貫穿于購買金融商品和接受金融服務(wù)前的金融消費(fèi)者教育、出現(xiàn)信用危機(jī)的賠付機(jī)制和發(fā)生爭議時(shí)的爭議處理程序等各個(gè)階段。

首先，在互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者教育上，應(yīng)充分利用互聯(lián)網(wǎng)信息傳播的快速及時(shí)和覆蓋面大等優(yōu)勢(shì)，在線上對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者開展金融知識(shí)和互聯(lián)網(wǎng)信息安全的相關(guān)的普及教育，尤其對(duì)無任何交易經(jīng)驗(yàn)的金融消費(fèi)者，通過開展廣泛、持續(xù)的日常性金融消費(fèi)者教育，強(qiáng)化其對(duì)金融產(chǎn)品和服務(wù)的理解能力，同時(shí)注重保護(hù)自己的金融信息安全。

其次，在發(fā)生信用風(fēng)險(xiǎn)情況下的賠付機(jī)制方面，探索建立針對(duì)不同金融消費(fèi)者的差別賠付機(jī)制。如以“人人貸”推出的本金保障計(jì)劃為例，該計(jì)劃是在每筆交易達(dá)成時(shí)提取一定比例的資金納入風(fēng)險(xiǎn)備用金賬戶，當(dāng)投資人面臨償付危機(jī)時(shí)，“人人貸”按照風(fēng)險(xiǎn)備用金賬戶資金使用的規(guī)則對(duì)投資人進(jìn)行先行的償付。根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)備用金賬戶資金使用的有限償付規(guī)則，一旦發(fā)生涉眾的信用風(fēng)險(xiǎn)，面對(duì)眾多金融消費(fèi)者的清償請(qǐng)求，風(fēng)險(xiǎn)備用金賬戶如果不足以清償，必然有部分消費(fèi)者利益將無從獲得保障。該計(jì)劃是依據(jù)時(shí)間順序規(guī)則和債權(quán)比例規(guī)則進(jìn)行償付，即按照投資的先后和比例進(jìn)行償付，對(duì)所有的金融消費(fèi)者進(jìn)行無差別的保護(hù)，這雖然在一定程度上體現(xiàn)了平等對(duì)待金融消費(fèi)者，但是根據(jù)上文所述，金融消費(fèi)者尤其是互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者群體內(nèi)部是復(fù)雜的，因此，應(yīng)在對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者進(jìn)行分類后,建立有差別的償付機(jī)制，如根據(jù)其不同的收入水平(現(xiàn)在和將來)和資產(chǎn)狀況等對(duì)現(xiàn)行的時(shí)間順序規(guī)則和債權(quán)比例規(guī)則進(jìn)行一定的調(diào)整，充分、及時(shí)地維護(hù)“草根”階層消費(fèi)者的經(jīng)濟(jì)利益，保障其基本生活所需的經(jīng)濟(jì)水平不會(huì)受到影響。

最后，在爭議處理程序上，根據(jù)我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》和國務(wù)院辦公廳發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)工作的指導(dǎo)意見》(國辦發(fā)〔2015〕81號(hào))的規(guī)定，目前關(guān)于金融糾紛的救濟(jì)措施主要有:向有關(guān)部門投訴、自行和解、外部調(diào)解、仲裁和訴訟這五種救濟(jì)方式。但是互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者群體內(nèi)部在糾紛解決能力方面也有較大的差距，如雖然同屬于普通金融消費(fèi)者，但是自然人和法人在經(jīng)濟(jì)能力、信息搜集能力等損害救濟(jì)方面就有較大的差距。我國在建立健全這種多元的解決糾紛機(jī)制的同時(shí)，也應(yīng)該根據(jù)消費(fèi)者所屬的不同類別，在糾紛解決途徑的供給上給予不同的關(guān)注，對(duì)于微小投融資者尤其是個(gè)人投資者在投資金額較少時(shí)，更需要通過經(jīng)濟(jì)、快捷的線上和解、調(diào)解或?qū)I(yè)部門的仲裁等途徑解決糾紛，因此，針對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融糾紛,可以在多探索線上的救濟(jì)渠道的同時(shí)，針對(duì)不同類別的金融消費(fèi)者類型設(shè)計(jì)符合其訴求的糾紛解決機(jī)制。

四、結(jié)語

互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者是金融市場的重要參與者，保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者是互聯(lián)網(wǎng)金融市場健康發(fā)展的保障。但是互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者群體較傳統(tǒng)金融消費(fèi)者更加復(fù)雜、多樣，因此，有必要對(duì)其進(jìn)行分類保護(hù)。我國應(yīng)探索建立貫穿于購買金融商品和接受金融服務(wù)前的金融消費(fèi)者教育、出現(xiàn)信用危機(jī)的賠付機(jī)制和發(fā)生爭議時(shí)的爭議處理程序等各個(gè)階段對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者的分類保護(hù)制度。

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[責(zé)任編輯:劉曉慧]

中圖分類號(hào)：D912.294

文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A

文章編號(hào)：1008-7966(2016)02-0070-04

作者簡介：鮑鑫揚(yáng)(1991-)，女,天津人,2014級(jí)經(jīng)濟(jì)法學(xué)專業(yè)碩士研究生。

收稿日期:2015-12-22