朋友圈微商背后的法律問題

朱玲玉，王玉全

（湘潭大學(xué)，湖南湘潭411105）

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朋友圈微商背后的法律問題

朱玲玉，王玉全

（湘潭大學(xué)，湖南湘潭411105）

摘要：互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)時代，智能手機(jī)的大量普及，微信微博等通訊手段的廣泛應(yīng)用，促進(jìn)了微商時代的來臨。微商作為一種最近幾年在社交網(wǎng)絡(luò)平臺出現(xiàn)的新興事物，吸引眼球的同時，也引起了許多爭議，在此擬從法律角度對朋友圈中數(shù)見不鮮的“刷屏”現(xiàn)象進(jìn)行分析。

關(guān)鍵詞：微商；法律問題；損害救濟(jì)；法律規(guī)制

科技時代是一個意想不到的時代，微信朋友圈本是自己圈內(nèi)好友記錄生活心情的網(wǎng)絡(luò)虛擬環(huán)境，可近兩年內(nèi)，打開微信朋友圈我們卻也經(jīng)常被所謂的“原廠尾單”、“海外代購”、“正品專賣”的微信信息瘋狂刷屏，這樣的推廣信息大多配以美女的自拍圖片作為宣傳，這就是所謂的微商現(xiàn)象。

一、什么是微商

（一）廣義的微商與狹義的微商

第一屆“中國化妝品微商大會”在廣州舉行，會上現(xiàn)場頒布了首部《中國化妝品微商標(biāo)準(zhǔn)（執(zhí)行草案）》，該文件將微商區(qū)分為廣義上的微商和狹義上的微商，廣義上的微商是指依托微信平臺所展開的各種商業(yè)活動，抑或指從事以上商業(yè)活動的個人或組織。廣義上的微商泛指依托互聯(lián)網(wǎng)，運(yùn)用各種個人或企業(yè)應(yīng)用終端（如微信、微博、手機(jī)QQ、微店、有限商城等），或通過使用移動互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)自行開發(fā)具有移動電商或社交屬性的工具（如APP，移動網(wǎng)站），所開展的各種商業(yè)活動，亦可指從事上述活動的個人或組織。①而本文研究對象在沒有特別說明的情況下，主要是針對微信朋友圈中的微商現(xiàn)象展開論述。

（二）微商的種類

微商最早萌芽于我們熟悉的代購現(xiàn)象，早期的代購是基于朋友的恩惠與順手之便，不存在商業(yè)利益的成分，后來朋友熟悉之間代購的現(xiàn)象演變成了陌生人之間基于金錢利益的各取所需，以海外代購奶粉和化妝品居多，盈利代購的發(fā)展推動了微商的出現(xiàn)，微商行業(yè)存在一些行業(yè)術(shù)語，比如B2B，B2C，C2C，以及O2O，其中微信平臺我們所熟知的朋友圈刷屏現(xiàn)象指的是C2C指的是個人對個人的電子商務(wù)。

二、微商背后的法律問題

（一）微商行為存在欺詐可能

梁慧星教授認(rèn)為：“所謂欺詐，指故意欺騙他人，使其陷于錯誤判斷，并基于此錯誤判斷而為意思表示之行為?！雹谕趵鹘淌谥饕舱J(rèn)為：“所謂欺詐，是指故意告之對方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對方基于錯誤判斷作出意思表示。③一時間有關(guān)微商的合法性問題引入公眾視野。微商以其投資小、門檻低等諸多優(yōu)點(diǎn)吸引了很多加盟者，網(wǎng)上曾有段子云：你永遠(yuǎn)不知道你身邊的哪一個好友，會成為下一個微商。微信朋友圈中的商品質(zhì)量參差不齊，有好有壞。2015年4月10日的央視13新聞頻道用17分鐘時間報道了“毒面膜事件”。④該事件引起了廣泛關(guān)注、使眾人大跌眼鏡。成本不到幾塊錢的面膜，竟然可以買到上百塊。很多微商代購的商品的確存在很大的質(zhì)量問題，很多代購沒有用過自己買賣的商品，就開始在朋友圈中不負(fù)責(zé)任的大肆宣揚(yáng)代購產(chǎn)品的質(zhì)量如何如何物美價廉，的確存在欺詐的可能。

（二）微商類似傳銷⑤

什么是傳銷？《禁止傳銷條例》規(guī)定，傳銷是指組織者或者經(jīng)營者發(fā)展人員，通過對被發(fā)展人員以其直接或者間接發(fā)展的人員數(shù)量或者銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付報酬，或者要求被發(fā)展人員以交納一定費(fèi)用為條件取得加入資格等方式，其目的是牟取非法利益，擾亂經(jīng)濟(jì)秩序，影響社會穩(wěn)定的行為。⑥從該定義中可以總結(jié)出傳銷的幾個特征，組織性、層級性、盈利性。在某種程度上，微商的發(fā)展模式是通過發(fā)展代理，在總代理之下發(fā)展一級代理商，一級代理之下又發(fā)展次代理，形成逐級代理的發(fā)展格局，通過微信等社交網(wǎng)絡(luò)平臺朋友圈宣傳產(chǎn)品，從而獲取利潤，可知微商也具備也都具備以上傳銷的幾個特征，但是微商雖然具備一定的組織性、層級性和盈利性，但它卻不等同于傳銷，首先，微商雖然在發(fā)展代理的時候要去代理商先購買產(chǎn)品，試用之后再進(jìn)行銷售，一般代理商會視情況而定來進(jìn)行貨品的囤積，但是并不要求代理商繳納一定的會費(fèi)；其次，有一個最突出的地方就是傳銷之間實(shí)質(zhì)上只是賺取人頭會費(fèi)，但是微商卻是在進(jìn)行買賣商品，存在實(shí)實(shí)在在的商品。代理商有其小代理商（即我們微信中常見的刷屏者）獲取利潤的辦法在于推送產(chǎn)品信息，賣出產(chǎn)品，從而獲取利潤。此外，傳銷是一種法律明文禁止的行為，社會危害性極大，國家是采取禁止的態(tài)度的，但是微商作為互聯(lián)網(wǎng)時代科技催生的新型經(jīng)濟(jì)模式，國家并沒有明文禁止，所以，不可簡單的將微商行為定性為傳銷。

三、消費(fèi)者利益損害的救濟(jì)

2014年3月15日實(shí)施的《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》中針對的調(diào)整對象顯然還沒有涵蓋現(xiàn)在的微商。但是基于消費(fèi)者在微信朋友圈購買商品收到損害的狀況不同可以從以下幾個途徑中尋求救濟(jì)。

（一）違約救濟(jì)

消費(fèi)者與微商之間存在買賣交易行為，如果因?yàn)橘徺I的商品與描述或雙方約定的不符，可以按照合同法的相關(guān)規(guī)定尋求違約救濟(jì)。合同法第一百一十一條質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。

（二）侵權(quán)救濟(jì)

如若消費(fèi)者在使用購買的商品中引起了不必要的人身和財產(chǎn)損失，可以按照《侵權(quán)責(zé)任法》的有關(guān)規(guī)定尋求法律救濟(jì)，提起侵權(quán)訴訟?！肚謾?quán)責(zé)任法》第四十條規(guī)定因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。此外，如果按照法條規(guī)定因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。

（三）司法救濟(jì)

如若情節(jié)嚴(yán)重，刑法第一百四十條《生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪》生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額達(dá)到一定數(shù)額的按照刑法的具體規(guī)定視犯罪情節(jié)進(jìn)行相應(yīng)的處罰。

四、微商行業(yè)的法律規(guī)制

（一）完善市場準(zhǔn)入制度

微商行業(yè)的法律規(guī)制，根源在于規(guī)范微商行業(yè)的的進(jìn)入制度?，F(xiàn)如今的情況是微商行業(yè)成為人人皆可接近的財富之路。要想加強(qiáng)對微商行業(yè)的監(jiān)管，需要從源頭抓起，微商行業(yè)的進(jìn)入要嚴(yán)肅把好關(guān)，對微商從業(yè)者進(jìn)入規(guī)制。騰訊公司作為微信平臺的開發(fā)者，有能力也有責(zé)任對微商從業(yè)者資格進(jìn)行限制，對欲加入微商行業(yè)者的微信賬號以往信用進(jìn)行審查，對其發(fā)布廣告信息的次數(shù)或內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)管，對消費(fèi)者的微信舉報信息要及時處理，將微信信用不良，經(jīng)消費(fèi)者舉報多次的微信用戶進(jìn)行銷號等懲治措施。

（二）建立第三方交易平臺

對比淘寶等網(wǎng)絡(luò)交易平臺，微商行業(yè)的興起尚處在發(fā)展伊始，尚存在不成熟的地方，淘寶作為一種較為成熟的經(jīng)濟(jì)模式，其交易的安全性有所保障。喜歡網(wǎng)購的朋友一定知曉，當(dāng)我們在網(wǎng)上與賣家進(jìn)行交易的時候，我們拍下自己心儀的寶貝之后，緊接著要進(jìn)行付款，可是我們所付費(fèi)款項(xiàng)并沒有直接到賣家賬戶，而是暫時交給阿里巴巴保存，待我們與賣家的交易完成后，買家確認(rèn)收貨時，阿里巴巴才會將錢款交給賣家。這里的阿里巴巴所擔(dān)任的角色就是第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺。該平臺的的存在大大降低了網(wǎng)絡(luò)交易的風(fēng)險性，維護(hù)消費(fèi)者的合法利益。微商行業(yè)的發(fā)展壯大，其網(wǎng)絡(luò)交易安全性是亟待解決的問題。

（三）加強(qiáng)市場監(jiān)管

媒體報道的“毒面膜”事件，反映出微商行業(yè)監(jiān)管的不利。最新出臺的《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》的第七條規(guī)定從事網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)的經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)依法辦理工商登記。微商行業(yè)所出售的產(chǎn)品大多是“三無”商品，即無生產(chǎn)廠家、無生產(chǎn)日期、無生產(chǎn)地址。不符合我們商品正常流通的規(guī)定。由于微商行業(yè)大多通過微信平臺進(jìn)行私人交易，購買微商產(chǎn)品的用戶大多是熟人生意，即使購買的產(chǎn)品存在質(zhì)量問題，大部分人也都選擇“吃一塹，長一智”。然而，即使消費(fèi)者想要維護(hù)自己的合法權(quán)益，大多由于我建議國對微商監(jiān)管的法律空缺加之取證難等現(xiàn)實(shí)問題，而不了了之。目前我國尚不存在專門針對微商的法律規(guī)定，首先，建議出臺具有普遍效力的調(diào)整微商行業(yè)的法律法規(guī)；其次，工商部門應(yīng)加強(qiáng)對微商行業(yè)的監(jiān)管，加強(qiáng)對微信交易平臺的監(jiān)管，網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的部分可以與騰訊公司采取合作。

五、結(jié)語

“存在即是合理”。⑦微商行業(yè)的出現(xiàn)是市場經(jīng)濟(jì)與網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的必然產(chǎn)物，其存在必有其合理性，我國政府對微商這種新興的積極模式的態(tài)度尚不明朗，但微信行業(yè)若想長久發(fā)展乃至蓬勃壯大，不僅需要經(jīng)得住市場的檢驗(yàn)，還需要經(jīng)得住法律的檢驗(yàn)。

注釋：

①來源于：http://mt.sohu.com/20150325/n410317886.shtml，中國化妝品微商標(biāo)準(zhǔn)（執(zhí)行草案）。

②梁慧星：《民法學(xué)》，法律出版社1999年版，153頁。

③王利明：《民法》，中國人民大學(xué)出版社，2000年版,106頁。

④來源于：http://news.cntv.cn/2015/04/10/VIDE1428635547931740. shtml，熱銷面膜的微商背后。

⑤http://www.fcx110.com/jianghudajie/16622.html微商傳銷案。

⑥2015年11月1日實(shí)施的《禁止傳銷條例》。

⑦[德]黑格爾：《法哲學(xué)原理》，范楊，等，譯，北京，商務(wù)印書館，1982年版，第11頁。

參考文獻(xiàn)：

[1] [德]黑格爾.法哲學(xué)原理[M].范楊，等，譯.北京：商務(wù)印書館，1982.11.

[2]梁慧星.民法學(xué)[M].北京：法律出版社，1999，153.

[3]王利明.民法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2000，106.