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    論侵犯公民個(gè)人信息犯罪的司法適用——以《刑法修正案(九)》為視角

    2016-03-15 02:38:43昂思?jí)?/span>
    關(guān)鍵詞:司法適用刑法修正案

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    (華東政法大學(xué) 法律學(xué)院,上海 200042)

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    論侵犯公民個(gè)人信息犯罪的司法適用
    ——以《刑法修正案(九)》為視角

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    (華東政法大學(xué) 法律學(xué)院,上海 200042)

    摘要:《刑法修正案(九)》對(duì)侵犯公民個(gè)人信息犯罪進(jìn)行了修正,將本罪的主體修改為一般主體,并規(guī)定對(duì)特殊主體要從重處罰,擴(kuò)大了對(duì)公民信息的保護(hù)范圍。但“公民個(gè)人信息”、“情節(jié)嚴(yán)重”、“違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定”三個(gè)概念尚存爭(zhēng)議,對(duì)此,應(yīng)盡快出臺(tái)相關(guān)司法解釋,對(duì)公民個(gè)人信息的范圍進(jìn)行界定,明確本罪“情節(jié)嚴(yán)重”的含義,同時(shí),完善前置性行政法律法規(guī)的設(shè)立,處理好刑法和前置性行政法規(guī)的關(guān)系。

    關(guān)鍵詞:侵犯公民個(gè)人信息犯罪;《刑法修正案(九)》;司法適用

    當(dāng)今社會(huì)是一個(gè)信息高速流通的時(shí)代,全面保護(hù)公民個(gè)人信息,維護(hù)信息安全具有重要的意義。在大時(shí)代背景下,《刑法修正案(七)》首先規(guī)定了出售、非法提供公民個(gè)人信息犯罪,本罪的設(shè)立在一定程度上來說對(duì)于打擊侵犯公民個(gè)人信息犯罪,保護(hù)公民個(gè)人信息安全起了不可忽視的作用。2015年8月29日《刑法修正案(九)》針對(duì)侵犯公民個(gè)人信息犯罪的新情況,進(jìn)一步完善刑法有關(guān)公民個(gè)人信息犯罪的規(guī)定,對(duì)侵犯公民個(gè)人信息犯罪進(jìn)行了修改,加強(qiáng)了對(duì)公民個(gè)人信息的保護(hù)。

    一、侵犯公民個(gè)人信息犯罪司法認(rèn)定困境

    信息時(shí)代侵犯公民個(gè)人信息犯罪頻繁發(fā)生,保護(hù)公民個(gè)人信息,將侵犯公民個(gè)人信息行為納入刑事法網(wǎng)打擊范圍具有現(xiàn)實(shí)意義。然而,司法實(shí)踐中侵犯公民個(gè)人信息犯罪的認(rèn)定存在一些困境:

    其一,公民個(gè)人信息范圍界定不清。在侵犯公民個(gè)人信息罪的犯罪構(gòu)成中, “公民個(gè)人信息”的范圍尚未出臺(tái)相關(guān)司法解釋,為司法實(shí)踐中打擊侵犯公民個(gè)人信息犯罪帶來了困境。理論界對(duì)于公民個(gè)人信息范圍也存在多種學(xué)說,包括主觀說、客觀說、折中說、擇一說[1]。公民個(gè)人信息范圍難以認(rèn)定與個(gè)人信息的內(nèi)在屬性息息相關(guān)。一方面,隨著時(shí)代的發(fā)展,公民個(gè)人信息有不同的意義,涵蓋范圍也發(fā)生了變化。另一方面,有些公民信息不僅僅具備個(gè)人識(shí)別的“私領(lǐng)域”功能,更承載了一定的社會(huì)價(jià)值、利益,具有“公領(lǐng)域”職能,如何在不損害更大范圍內(nèi)公共利益的同時(shí)保護(hù)公民的個(gè)人信息也是一道難題。

    其二,“情節(jié)嚴(yán)重”含義不明。侵犯公民個(gè)人信息犯罪中,對(duì)于“情節(jié)嚴(yán)重”的含義立法者并未給出確切的判斷標(biāo)準(zhǔn),這為司法實(shí)踐認(rèn)定侵犯公民個(gè)人信息犯罪帶來模糊性。公民個(gè)人信息的價(jià)值判斷是個(gè)主觀過程,“甲之砒霜,乙之蜜糖”,相同的信息對(duì)不同人而言意義不同,故而對(duì)于“情節(jié)嚴(yán)重”難以確立一個(gè)具體的標(biāo)準(zhǔn)。我國(guó)幅員遼闊,東西部地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展差異較大,同一信息在不同地域意義也不盡相同,這也為“情節(jié)嚴(yán)重”的判定帶來一定難度。

    其三,前置性行政法規(guī)的空缺。侵犯公民信息犯罪是法定犯,具有二次違法性,也就是說刑法處罰侵犯公民信息犯罪的前提是成立行政違法[2]。侵犯公民個(gè)人信息犯罪中“違反國(guó)家規(guī)定”應(yīng)與《刑法》第96條的規(guī)定保持一致,但我國(guó)《個(gè)人信息保護(hù)法》尚未出臺(tái),現(xiàn)今也沒有形成完整的關(guān)于個(gè)人信息保護(hù)的法律法規(guī),前置性法規(guī)的留白,給刑法的適用帶來一定障礙。

    二、《刑法修正案(九)》對(duì)侵犯公民個(gè)人信息犯罪修正評(píng)述

    《刑法修正案(九)》對(duì)侵犯公民個(gè)人信息犯罪的修改主要表現(xiàn)為對(duì)主體的修正。《刑法修正案(九)》擴(kuò)大了侵犯公民個(gè)人信息罪的主體范圍。原刑法第253條之一出售、非法提供公民個(gè)人信息罪的主體為特殊主體,即國(guó)家機(jī)關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員,而《刑法修正案(九)》將本罪主體擴(kuò)展至一般主體,包括一切向他人出售或者提供公民個(gè)人信息的人員。本罪主體范圍的擴(kuò)大完善是《刑法修正案(九)》的一大亮點(diǎn),通過擴(kuò)大犯罪主體范圍,符合刑事法網(wǎng)嚴(yán)而不厲的立法要求,有助于全面地保護(hù)公民個(gè)人信息進(jìn)而維護(hù)公民的人身、財(cái)產(chǎn)安全。主要有以下兩個(gè)方面的原因:

    其一,將本罪主體擴(kuò)展至一般主體是與司法實(shí)踐相結(jié)合的必然結(jié)果?!缎谭ㄐ拚钙摺穼⑶址腹駛€(gè)人信息的行為納入刑事打擊范圍。當(dāng)時(shí)立法者將其主體限制為特殊主體是因?yàn)檩^之一般人,此類特殊主體更易獲得公民個(gè)人信息,且此類主體代表國(guó)家履行職務(wù),出于對(duì)相關(guān)工作人員的恪守職業(yè)操守和廉潔性需求,對(duì)此類主體嚴(yán)格要求本無可厚非[3]。然而,要全面保護(hù)公民個(gè)人信息,維護(hù)公民的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利,僅僅將特殊主體納入本罪打擊范圍是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。事實(shí)上,能夠大量收集公民個(gè)人信息的單位遠(yuǎn)不局限于上述機(jī)關(guān)單位,其他單位如電商網(wǎng)站、網(wǎng)絡(luò)游戲公司、律師事務(wù)所等也同樣能夠接觸大量的公民個(gè)人信息。上述行業(yè)中,由于部分尚屬于新興產(chǎn)業(yè),對(duì)員工規(guī)范可能相對(duì)也較差些,實(shí)際生活中其實(shí)施出售、提供公民個(gè)人信息的行為更為普遍,社會(huì)危害性也更加嚴(yán)重[4]。因此,對(duì)于那些一般主體合法獲得公民個(gè)人信息后實(shí)施的侵害個(gè)人信息的行為也應(yīng)當(dāng)納入刑法的規(guī)制范圍。否則,可能存在實(shí)施相同的行為但由于主體身份的差異進(jìn)行罪與非罪的不同評(píng)價(jià),這將直接導(dǎo)致規(guī)范的不平等與打擊面的失衡,也違背了打擊侵犯?jìng)€(gè)人信息犯罪和保護(hù)公民合法權(quán)利的立法初衷。

    其二,將本罪主體擴(kuò)展至一般主體順應(yīng)國(guó)際刑事立法的發(fā)展趨勢(shì)。考察域外立法,侵犯?jìng)€(gè)人信息犯罪的主體主要包括兩類:一類是公共管理部門及其工作人員,另一類是一般私營(yíng)單位及其工作人員。但大多數(shù)國(guó)家或地區(qū)不加區(qū)分地將侵犯?jìng)€(gè)人信息犯罪適用于上述兩類主體,如波蘭、奧地利、阿根廷。也有的是在同一部法律中的不同章節(jié)分別對(duì)上述兩類主體實(shí)施的侵犯?jìng)€(gè)人信息的行為加以規(guī)制,如德國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)。還有的是在不同法律中對(duì)公共管理部門和私營(yíng)單位實(shí)施相關(guān)行為進(jìn)行規(guī)定的,如日本、加拿大等國(guó)家[5]。但上述國(guó)家或地區(qū)均在制裁規(guī)范中規(guī)定了個(gè)人妨害公共機(jī)關(guān)處理個(gè)人信息業(yè)務(wù)的刑事處罰??梢姡瑢⒁话阒黧w納入個(gè)人信息犯罪打擊范圍是國(guó)際刑事立法的一大趨勢(shì),此次《刑法修正案(九)》的修改符合國(guó)際刑事立法的發(fā)展潮流。

    三、侵犯公民個(gè)人信息犯罪司法適用

    《刑法修正案(九)》對(duì)于侵犯公民個(gè)人信息犯罪的主體修改擴(kuò)大犯罪主體范圍,符合刑事法網(wǎng)嚴(yán)而不厲的立法要求,有助于全面地保護(hù)公民個(gè)人信息進(jìn)而維護(hù)公民的人身、財(cái)產(chǎn)安全。但司法實(shí)踐中對(duì)于“公民個(gè)人信息”、“情節(jié)嚴(yán)重”、“違反國(guó)家規(guī)定”尚存爭(zhēng)議,對(duì)此,應(yīng)盡快出臺(tái)相關(guān)司法解釋,對(duì)公民個(gè)人信息的范圍進(jìn)行界定,明確本罪“情節(jié)嚴(yán)重”的含義,同時(shí),完善前置性行政法律法規(guī)的設(shè)立,處理好刑法和前置性行政法規(guī)的關(guān)系。

    (一)“公民個(gè)人信息”范圍之界定

    目前,在侵犯公民個(gè)人信息犯罪構(gòu)成中,“公民個(gè)人信息”的范圍尚未出臺(tái)相關(guān)司法解釋,為實(shí)際中打擊侵犯公民個(gè)人信息犯罪帶來了爭(zhēng)議,鑒于此,應(yīng)加快發(fā)布相關(guān)司法解釋,確立公民個(gè)人信息的內(nèi)涵。

    理論界關(guān)于刑法所保護(hù)的個(gè)人信息,存在四種學(xué)說,即主觀說、客觀說、折中說、擇一說[6]。主觀說認(rèn)為,個(gè)人信息就是指與行為人密切相關(guān)的,行為人主觀上存在保護(hù)意思的信息。客觀說認(rèn)為,個(gè)人信息是指存在一定價(jià)值,一般人均會(huì)采取相關(guān)措施進(jìn)行保護(hù)的信息。折中說認(rèn)為,所謂個(gè)人信息,需客觀上存在保護(hù)價(jià)值,值得保護(hù),同時(shí),也需行為人主觀上具備保護(hù)意思的信息。擇一說認(rèn)為個(gè)人信息是指客觀上存在保護(hù)價(jià)值,或者行為人主觀上具備保護(hù)意思的信息。筆者認(rèn)同折中說,主觀說、客觀說、擇一說都過于片面,主觀說只考慮行為人的主觀意識(shí),而不考慮信息本身是否需要值得刑法保護(hù),容易陷入主觀歸罪的誤區(qū)??陀^說不考慮行為人的主觀意志,忽略了相同信息可能對(duì)不同人有不同的價(jià)值,甲之砒霜,乙之蜜糖,每個(gè)人都是獨(dú)立的客體,不同人對(duì)相同信息不同對(duì)待實(shí)屬正常,客觀說不考慮行為人的主觀意志,容易陷入客觀歸罪的泥沼。折中說既考慮了行為人對(duì)于信息的保護(hù)意識(shí),又衡量了信息本身的價(jià)值存在,主客觀相統(tǒng)一,更加全面、合理地保護(hù)了公民的個(gè)人信息。

    公民個(gè)人信息兼具人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)雙重屬性。一方面,公民個(gè)人信息存在較強(qiáng)的人身依賴性和專屬性,這些信息的泄露,會(huì)對(duì)公民的精神帶來一定的困擾和傷害,公民有權(quán)抵御外界利用自己的個(gè)人信息影響自己的生活,侵入私人隱私地帶。另一方面,公民個(gè)人信息存在一定的財(cái)產(chǎn)價(jià)值和經(jīng)濟(jì)利益,具有財(cái)產(chǎn)權(quán)的屬性。對(duì)于公民個(gè)人信息的界定,要考慮公民個(gè)人信息權(quán)利,維護(hù)信息自由流動(dòng),同時(shí),還要考慮刑法的謙抑性,不能隨意擴(kuò)大公民個(gè)人信息的保護(hù)范圍。因此,對(duì)于公民個(gè)人信息范圍的界定,應(yīng)該考慮如下幾個(gè)因素:

    第一,公民個(gè)人信息的本質(zhì)特征是要具有直接識(shí)別信息主體的功能。信息主體需為自然人,公民個(gè)人信息的所有權(quán)屬于公民本人而非信息用戶,信息用戶僅在公民的授權(quán)下享有公民個(gè)人信息的使用權(quán)。公民個(gè)人信息需具有獨(dú)立識(shí)別主體的功能,換句話說,該信息可用于直接、獨(dú)立識(shí)別出信息主體,其他不能直接識(shí)別出信息主體的不屬于公民信息的范疇,如單純血型信息不屬于公民個(gè)人信息的范疇,因只用血型信息無法直接識(shí)別出信息主體,除非存在DNA片段等輔助信息。

    第二,公民個(gè)人信息需有被刑法保護(hù)的價(jià)值。值得刑法保護(hù)的信息需要有較高的價(jià)值度,需對(duì)公民個(gè)人和公共社會(huì)秩序有所影響。因?yàn)槲覈?guó)關(guān)于保護(hù)公民個(gè)人信息的民事法規(guī)和行政法規(guī)尚未出臺(tái),直接動(dòng)用刑法來保護(hù)公民個(gè)人信息,本身就已經(jīng)跳躍了民法和行政法的保護(hù),故而需要信息有較高的價(jià)值度。因此,身高、體重、年齡等單純反映公民個(gè)人特征的信息不應(yīng)該納入刑法所保護(hù)的公民個(gè)人信息的范疇。

    第三,公民個(gè)人信息需為公民不愿為外界知曉的個(gè)人信息,個(gè)人隱私如病史、獎(jiǎng)懲記錄等屬于公民個(gè)人信息[7]。刑法保護(hù)公民個(gè)人隱私和生活不被外界干擾,故而,公民隱私當(dāng)然需要納入公民個(gè)人信息中予以保護(hù)。再者,隱私等公民不愿為外界知曉的個(gè)人信息較之商業(yè)秘密與公眾利益聯(lián)系更為緊密,我國(guó)刑法已經(jīng)規(guī)定了對(duì)于商業(yè)秘密的保護(hù),出于對(duì)刑事法律體系的平衡,也應(yīng)該保護(hù)公民的隱私,將其納入公民個(gè)人信息的范疇。相反,單純的公共生活、公共秩序信息不屬于侵犯公民個(gè)人信息犯罪的保護(hù)對(duì)象,因其已脫離了公民個(gè)人信息的范疇。

    (二)“情節(jié)嚴(yán)重”標(biāo)準(zhǔn)之厘定

    侵犯公民個(gè)人信息犯罪中何謂“情節(jié)嚴(yán)重”?立法者并未給出確切的判斷標(biāo)準(zhǔn),這為司法實(shí)踐對(duì)侵犯公民個(gè)人信息犯罪的認(rèn)定帶來模糊性。公民個(gè)人信息的價(jià)值判斷是個(gè)主觀過程,“甲之砒霜,乙之蜜糖”,相同的信息對(duì)不同人而言意義不同,故而對(duì)于“情節(jié)嚴(yán)重”難以確立一個(gè)具體的標(biāo)準(zhǔn)。因此,有學(xué)者倡導(dǎo)為維護(hù)刑法的嚴(yán)肅性,保證國(guó)民預(yù)測(cè)可能性,應(yīng)刪除本罪中“情節(jié)嚴(yán)重”的表述。對(duì)此,筆者持反對(duì)意見,侵犯公民個(gè)人信息犯罪中規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重”為入罪條件是有必要的。本罪規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”屬于構(gòu)成要件要素表明只有實(shí)施的侵犯公民個(gè)人信息的行為達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度才構(gòu)成犯罪,我國(guó)刑法條文對(duì)于犯罪的規(guī)定采取既定性又定量的方式在其他要件齊備的前提下達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度,才符合本罪的犯罪構(gòu)成,同時(shí)也有利于劃清行政違法與刑事犯罪的界限。盡快明確“情節(jié)嚴(yán)重”標(biāo)準(zhǔn),對(duì)于侵犯公民個(gè)人信息犯罪的司法適用有指導(dǎo)意義。

    在司法適用中,關(guān)于“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定可以參考以下幾個(gè)方面的因素:第一,以公民人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利受損害的程度作為“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。換句話說,對(duì)于“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定可以參考出售、非法提供公民個(gè)人信息的行為是否導(dǎo)致他人人身傷害、死亡,是否干擾他人正常生活,對(duì)他人名譽(yù)的侵犯程度,以及給他人帶來的財(cái)產(chǎn)損失數(shù)額等情形。第二,可以以信息用途來認(rèn)定是否達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”。也就是說在實(shí)施侵犯公民個(gè)人信息的行為時(shí),行為人是否明知或者應(yīng)該知道此信息將用于實(shí)施違法犯罪等具有一定社會(huì)危害性的行為。第三,若不存在上述情節(jié),可以以行為人的主觀惡性、危害后果以及行為造成的影響來判斷是否構(gòu)成“情節(jié)嚴(yán)重”[8]。可以根據(jù)行為人是否形成完整的犯罪組織網(wǎng)絡(luò),出售、非法提供公民個(gè)人信息的數(shù)量、次數(shù),獲利金額,以及出售、非法提供公民個(gè)人信息的空間范圍,是否流往境外等來判斷把握。

    (三)“違反國(guó)家規(guī)定”之理解

    侵犯公民個(gè)人信息犯罪中“違反國(guó)家規(guī)定”應(yīng)與《刑法》第96條的規(guī)定保持一致。但我國(guó)《個(gè)人信息保護(hù)法》尚未出臺(tái),現(xiàn)今也沒有形成完整的關(guān)于個(gè)人信息保護(hù)的法律法規(guī),前置性法規(guī)的留白,給刑法的適用帶來一定障礙。對(duì)于此情況存在兩種解決方式:其一,刪除侵犯公民個(gè)人信息犯罪中的“違反國(guó)家規(guī)定”,盡可能刪除刑法中的空白罪狀,取消授權(quán)性條款,維護(hù)刑法的嚴(yán)肅性,防止行政法律法規(guī)介入公民的憲法權(quán)利領(lǐng)域,更全面地保護(hù)公民權(quán)利,落實(shí)憲法的規(guī)定。其二,加快前置法規(guī)制定步伐,處理好刑法和前置性行政法規(guī)的關(guān)系,將刑法的實(shí)施落到實(shí)處。

    筆者同意上述第二種方式,應(yīng)盡快出臺(tái)前置性法律法規(guī),處理好其與刑法的關(guān)系。首先,侵犯公民個(gè)人信息犯罪是法定犯,法定犯的特征是具有雙重違法性,刑事違法的前提是存在行政違法,即便刪除了本罪構(gòu)成要件中的“違法國(guó)家規(guī)定”,也需盡快出臺(tái)前置性行政法律法規(guī),才能實(shí)現(xiàn)法律法規(guī)對(duì)此問題的有效銜接。其次,對(duì)于法定犯而言,有些具體構(gòu)成要件及其含義由行政法進(jìn)行規(guī)定較好,若均由刑法進(jìn)行規(guī)定會(huì)顯得過于煩瑣,使整個(gè)刑事法律體系過于龐大冗長(zhǎng),有悖于刑法簡(jiǎn)明扼要的立法需求,不利于刑法國(guó)民預(yù)測(cè)可能性功能的實(shí)現(xiàn)。再次,缺乏前置性行政法律法規(guī),會(huì)顯得刑事立法依據(jù)不足,根基不穩(wěn)。全面保護(hù)公民個(gè)人信息,需要刑法和其他法律法規(guī)相輔相成,若不存在前置性行政法律法規(guī),會(huì)降低刑法威信,使刑法立法依據(jù)不足。最后,無行政法規(guī)作為緩沖,直接由最后一道屏障——刑法進(jìn)行處理,跨度過大,會(huì)給社會(huì)公眾造成“要么不追究,要追究就動(dòng)用刑罰”的誤解。

    基于上述理由,盡快出臺(tái)《個(gè)人信息保護(hù)法》,完善侵犯公民個(gè)人信息犯罪的前置性法律法規(guī)迫在眉睫。要全面保護(hù)公民個(gè)人信息安全,僅僅依靠刑法是不夠的,還需建立健全相應(yīng)的民事、行政保護(hù)機(jī)制,實(shí)現(xiàn)民事、行政保護(hù)與刑事保護(hù)的對(duì)接。在民事領(lǐng)域,我國(guó)目前僅僅靠侵權(quán)責(zé)任法保護(hù)公民個(gè)人信息安全是不夠的,可以將出售、非法提供公民個(gè)人信息的行為納入違約領(lǐng)域。承認(rèn)信息主體、收集者、適用者間的合同關(guān)系,一旦出現(xiàn)出售、提供公民個(gè)人信息的行為,即可因違約要求其進(jìn)行損害賠償。在行政領(lǐng)域,應(yīng)盡快出臺(tái)《個(gè)人信息保護(hù)法》,完善對(duì)公民個(gè)人信息安全的行政保護(hù)。

    尚未出臺(tái)行政規(guī)范,就動(dòng)用刑法進(jìn)行規(guī)制的現(xiàn)象在我國(guó)法律創(chuàng)設(shè)中屢見不鮮。先制定刑法處罰,從而逼迫相關(guān)部門出臺(tái)對(duì)應(yīng)的前置性行政法律法規(guī)不失為一個(gè)提高立法效率的方法。然而,這種“倒逼”式立法也存在一定的缺陷。一方面如前文所述,會(huì)降低刑法威信,使刑事立法顯得依據(jù)不足。另一方面,因先制定刑法,再出臺(tái)前置性行政法律法規(guī)所帶來的時(shí)間差,會(huì)產(chǎn)生一定的法律沖突問題,使得執(zhí)法效果大大降低,“倒逼”式立法會(huì)給處理好刑法和前置性行政法律法規(guī)的關(guān)系帶來一定的難度。因此,在今后的刑事立法活動(dòng),要盡量避免“倒逼”式立法。

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    [責(zé)任編輯:范禹寧]

    中圖分類號(hào):DF624

    文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A

    文章編號(hào):1008-7966(2016)02-0031-03

    作者簡(jiǎn)介:昂思?jí)?1992-),女,云南昆明人,2014級(jí)刑法學(xué)專業(yè)碩士研究生。

    收稿日期:2016-01-05

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