中國企業(yè)海外并購法律風(fēng)險防范

張帆

摘 要：近年來海外并購迅速發(fā)展，成為我國企業(yè)對外投資重要方式，同時海外并購也面臨著諸多法律風(fēng)險，中國企業(yè)海外并購成功率并不高。本文以公司治理為突破口對企業(yè)海外并購中的風(fēng)險進(jìn)行有效控制，提出能夠促進(jìn)我國企業(yè)海外并購的發(fā)展和降低海外并購風(fēng)險的有效措施。

關(guān)鍵詞：海外并購；法律風(fēng)險；公司治理

一、海外并購法律風(fēng)險概述

海外并購的法律風(fēng)險指并購發(fā)出企業(yè)在海外并購過程中，因其管理層決定實施的行為對目標(biāo)企業(yè)可能產(chǎn)生不利影響或不符合母國或目標(biāo)企業(yè)所在國的法律法規(guī)，使得自身的并購計劃遭到母國、對方國家的否決或遭到目標(biāo)企業(yè)的抗拒，從而導(dǎo)致整個并購活動的失敗的可能性。主要包括國家安全審查風(fēng)險、反壟斷反兼并風(fēng)險、公司經(jīng)營風(fēng)險、企業(yè)文化融合風(fēng)險、政治風(fēng)險。

二、海外并購法律風(fēng)險的類型

1.并購過程中面臨的法律風(fēng)險

（1）國家安全審查風(fēng)險。我國有實力進(jìn)行海外并購的企業(yè)大多是國有大型企業(yè)，國家控股的身份容易讓他國認(rèn)為我國政府在并購活動中摻雜了某些政治目的，這就使東道國政府有借口得以進(jìn)行安全審查。其次對“國家安全”界定不明確，導(dǎo)致在海外并購安全審查中擁有較大自由裁量權(quán)，可以對不同行業(yè)做出不同解釋以達(dá)到自身政治目的，加大了我國企業(yè)突破東道國國家安全審查的難度。

（2）反壟斷、反兼并風(fēng)險。并購即兩個或兩個以上公司合成一個公司，使得經(jīng)營者數(shù)量減少，即經(jīng)營者集中，是壟斷的主要形式之一。在當(dāng)代的國際環(huán)境下，反壟斷審查呈現(xiàn)出兩面性，一方面它可以保護(hù)本國企業(yè)免受壟斷的干涉，維護(hù)市場秩序；另一方面，大多數(shù)國家打著反壟斷旗號阻止他國公司兼并本國公司。除了東道國政府的審查行為，企業(yè)本身也有很多應(yīng)對海外并購的反兼并對策。

2.并購行為結(jié)束后面臨的法律風(fēng)險

（1）公司經(jīng)營風(fēng)險。歐美發(fā)達(dá)國家海外并購模式成熟，而我國這方面經(jīng)驗相對欠缺，此外我國一般是通過立法或制定公司章程來規(guī)定董事會的權(quán)利義務(wù)，而歐美國家大多是通過判例來確立公司制度，在公司經(jīng)營戰(zhàn)略、企業(yè)文化、財務(wù)管理模式、銷售渠道等方面都有很大不同。公司進(jìn)行海外并購，拓展海外市場，需要保持并購企業(yè)原有優(yōu)勢和品牌影響力，雙方企業(yè)的優(yōu)勢互補，使得各方資源形成有機(jī)的整合，而不是簡單地重復(fù)疊加，否則公司經(jīng)營不善必然導(dǎo)致并購的失敗。（2）企業(yè)文化融合風(fēng)險。成功的海外并購離不開雙方企業(yè)文化的相互認(rèn)同和融合，雙方企業(yè)若不能進(jìn)行很好的文化融合，易導(dǎo)致企業(yè)內(nèi)部矛盾沖突，使得并購失敗。在海外并購過程中，雙方要坦誠相見，互惠互利，減少固有偏見，使企業(yè)文化融合風(fēng)險降到最低。（3）勞工問題與環(huán)境保護(hù)風(fēng)險。西方國家強調(diào)保護(hù)個人利益且工會勢力強大，經(jīng)營和管理公司時需處理好勞工問題。中方企業(yè)管理層對勞工問題準(zhǔn)備不足，在違反東道國法律法規(guī)的情況下與勞工產(chǎn)生糾紛，可能導(dǎo)致員工管理出現(xiàn)混亂，甚至引發(fā)罷工的后果。此外，西方國家十分重視環(huán)境保護(hù)問題，不僅立法種類數(shù)量繁多，而且執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)和質(zhì)量都較國內(nèi)水平要高。

三、從公司治理角度談防范風(fēng)險之措施

1.公司治理的制度保障

（1）健全海外并購法律體系。我國關(guān)于海外并購法律法規(guī)相對較松散，各行政部門頒布的規(guī)章條例種類繁多、各自為政，無法形成有力的約束體系。應(yīng)當(dāng)由全國人大及其常委會立法，建立以《海外投資法》為中心的法律體系，并將現(xiàn)行的各部門規(guī)章制度納入其中。在內(nèi)容上在融資方面為信用狀況良好地企業(yè)提供便利，稅收方面可以同其他國家簽訂雙邊征稅或者直接減免部分來自海外投資的收益，以鼓勵海外并購活動。

（2）設(shè)立海外投資保險制度。①設(shè)立專門的承保機(jī)構(gòu)。我國尚未建立專門海外投資保險機(jī)構(gòu)，只有出口信用保險公司對海外并購行為進(jìn)行有選擇承保。而該公司規(guī)模較小，參保企業(yè)較少，控制資金數(shù)量有限，不足以對海外并購活動提供足夠的支持。②使海外投資保險制度體系化。我國對海外并購的保護(hù)呈現(xiàn)出各部門各自為政的特點，這些零散的法律文件難以整合在一起，導(dǎo)致約束力不足。此外，現(xiàn)實中承保機(jī)構(gòu)只承保國有大型、經(jīng)營狀況好具有進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)的企業(yè)，而大多數(shù)民營企業(yè)得不到足夠保護(hù)。

2.加強公司治理以防范風(fēng)險的具體措施

（1）加強董事會決策功能。董事會的一項基本職能就是制定戰(zhàn)略，董事會在履行對經(jīng)理層的監(jiān)督職能的時候，不可忽視了對經(jīng)理層的戰(zhàn)略指導(dǎo)角色。此外，公司為方便董事會做出決策，會設(shè)置各類型專門委員會，如人事任免、關(guān)聯(lián)交易委員會等，每個委員會分工不同，各司其職，既為董事會決策提供服務(wù)，又能做到分權(quán)制衡，相互制約。最后，獨立董事要充分發(fā)揮監(jiān)督作用，使董事會做出的決策更加科學(xué)有效。（2）加強董事的責(zé)任義務(wù)。董事是公司的高級管理人員，是公司進(jìn)行海外并購的決策者，在并購活動中要對目標(biāo)企業(yè)有充分的了解，謹(jǐn)慎地處理各項事務(wù)，對公司和股東負(fù)責(zé)。2002年《上市公司治理準(zhǔn)則》中第三十三條規(guī)定：“董事應(yīng)根據(jù)公司和全體股東的最大利益，忠實、誠信、勤勉地履行職責(zé)?！奔炊碌摹爸?jǐn)慎義務(wù)”，董事在處理公司事務(wù)時要合法善意的為公司帶來最大利益。因此海外并購過程中，董事應(yīng)謹(jǐn)慎地審查各項事務(wù)、做出決策。（3）加強目標(biāo)公司的治理。①加強組織建設(shè)。海外并購后，中方企業(yè)會通過人事變更，入主目標(biāo)公司管理層，以達(dá)到控制公司的目的。但前提是中方有著強大的人才儲備，有真正可以管理并解決問題的人員和團(tuán)隊。我國派遣的管理團(tuán)隊需融入目標(biāo)公司的企業(yè)環(huán)境中，并根據(jù)現(xiàn)實情況靈活機(jī)動地做出調(diào)整。②加強資源管理。在海外并購?fù)瓿珊螅ㄟ^掌握核心技術(shù)、控制資金、技術(shù)專利等手段加強對目標(biāo)企業(yè)的控制，中方在海外并購之路上，要掌握先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗才能擁有自己的核心競爭力，才能在海外并購中掌握主動權(quán)。

參考文獻(xiàn)：

劉瑩.中國企業(yè)海外并購問題研究——以公司治理為視角.中國政法大學(xué)碩士論文，2011.