本期主持人:皮藝軍,翟英范
“嚴而不厲”和“刑事一體化”
——儲槐植先生訪談
本期主持人:皮藝軍,翟英范
2014年7月,儲槐植先生摯愛的燕園里清爽宜人。主持人依約走進燕園,被儲先生和藹可親地讓進家門,先生與主持人促膝談心,不知不覺中完成了對先生的采訪。以下是采訪實錄。
主持人(以下簡稱“問”):儲先生好!您是大家公認和尊敬的“老一輩法律學(xué)人中的佼佼者”。我們這次采訪您老,主要是想請您談?wù)勗诜缸飳W(xué)研究方面的心得。當(dāng)然,也想請教您是怎么做到兩棲研究、在規(guī)范學(xué)科和事實學(xué)科中間行走自如的。
據(jù)說您在“刑事一體化”的著作里面有個序言,說到了三個成就,是影響力比較大的成果:一個是美國刑法,一個是“嚴而不厲”的刑事政策,還有一個是“刑事一體化”,不知道是不是這樣。當(dāng)然,我們更關(guān)心的是“嚴而不厲”和“刑事一體化”,還有關(guān)系刑法、犯罪學(xué)方法論的問題。
儲槐植(以下簡稱“儲”):我這個人喜歡看點東西,但說實在的,很少拿起筆來寫東西,要不然現(xiàn)在一說在核心刊物上發(fā)表多少多少文章,我算了一下,真正我自己親筆寫的東西,也就是100萬字,而有些人都是千萬字、兩千萬字、五千萬字的。所以從我自己來說,我還是比較勤奮的,但是智力是中等的,不像有些人思想敏銳、筆頭快。到現(xiàn)在為止,我發(fā)表過的文章,也只有2篇文章超過1萬字,別的就是幾千字。從犯罪學(xué)上來說,中國的犯罪學(xué)到現(xiàn)在為止仍然是一個困境。如果說犯罪學(xué)真正出成就,最大的一個認識就是靠學(xué)術(shù)研究,當(dāng)然實干是很必要的,但實干不能作為犯罪學(xué)的基本方法。犯罪學(xué)的基本方法還是要學(xué)術(shù)研究,最重要的就是信息要暢通,資源來源要不受阻礙。就這一點來說,中國搞犯罪學(xué)的這個意義上說,確實難為了犯罪學(xué)的研究人員。所以在相當(dāng)程度上,是巧婦難為無米之炊,目前這個瓶頸還沒有完全解決。當(dāng)然這個問題不是學(xué)術(shù)問題了,深層的道理大家都很清楚。不管怎么說,從客觀上來說,對中國犯罪學(xué)的研究,不是不日而立的問題。
盡管如此,中國犯罪學(xué)者還是挺認真的。也有所謂有社會影響甚至有世界影響的作品,但還是很少的。我剛才說了,主要不是中國犯罪學(xué)者的能力不夠,而是客觀上的條件限制。盡管如此,我覺得這20多年來,中國犯罪學(xué)者還是沒有辜負社會的期望,至少可以從兩個點大概說一下:一點是中國犯罪學(xué)在國家的社會科學(xué)群里取得了一定位置。犯罪學(xué)在國家社會科學(xué)群里面立足比較晚,做到這一點是不容易的。另一點,從國際上,很難說取得了國際上的大成就,但不管怎么說,中國犯罪學(xué)在國際同行里面還是有資格進行對話的。這也是不容易的。如果說沒有一些成就,恐怕在同行里面對話也是不容易的。所以這從兩個方面來說,盡管有那么多的困境,但是還是沒有辜負國內(nèi)犯罪學(xué)界學(xué)者們的努力。
問:昨天我們見了馮樹梁老先生,在上世紀(jì)80年代,他在公安部有力支持下搞了一個非常有價值的中國現(xiàn)階段犯罪問題大型調(diào)查。
儲:中國犯罪學(xué)研究源頭上的困境是信息來源不暢。實證研究是犯罪學(xué)研究的主要方法,但是資料來源的瓶頸尚未打破,一個重要的原因,犯罪學(xué)從本性來說是批判現(xiàn)實主義,如果沒有這種精神,犯罪學(xué)是不可能搞好的。批判現(xiàn)實主義意味著什么?一個最起碼的東西,要能夠揭露犯罪的黑暗面,這些東西在我們國家能夠做到多大程度?這個道理都清楚,這不是學(xué)術(shù)問題,不是學(xué)者沒有能力。犯罪學(xué)的兩個基本范疇犯罪原因和犯罪對策,均關(guān)涉國家保密制度。盡管如此,我國犯罪學(xué)在帶著鐐銬跳舞中還是做出了成績,在社會科學(xué)中占有了一席之地,我國學(xué)者有能力與外國同行進行平等對話。
問:上世紀(jì)90年代,儲老師帶著我們研究犯罪原因的時候,不管從哪個角度都容易觸及很敏感的東西。那些東西不改變的話,犯罪學(xué)的土壤就不肥沃,就會缺少內(nèi)在的機制。
儲:現(xiàn)實主義應(yīng)當(dāng)有的還不夠,批判現(xiàn)實主義,這是犯罪學(xué)的核心。剛才我說到了實證,通過數(shù)據(jù)把最真實的東西拿出來,這時候就要有一個批判精神。光搞思辨研究也是可以的,一定程度上也不能缺少,但從犯罪學(xué)上來說這不是最根本的方法。
問:在研究犯罪原因的時候也有一個問題,就是思辨,現(xiàn)在中國的犯罪學(xué)沒有解決根本問題,很關(guān)鍵就是思辨問題還沒有解決。比如犯罪是不是可以消滅的?犯罪可以在多大程度上被控制?搞“嚴打”,“嚴打”的弊端他們也沒有充分地認識到,要是繼續(xù)搞實證也是個問題。
儲:犯罪學(xué)上一個基本的原理叫做“個人犯罪、社會有責(zé)”,這在一定程度上是允許的。但是要講深的話,可能會觸動一些比較敏感的神經(jīng)。這是客觀的現(xiàn)實,我覺得在一定程度上犯罪學(xué)者是巧婦難為無米之炊。但不管怎么說,也做了不少事情,也不能說沒有成就。從這點來說,犯罪學(xué)的研究人員確實精神可嘉,是不容易的。
另外,在改革開放后中國犯罪學(xué)起步的頭十來年的時間,確實由于犯罪學(xué)者和刑法學(xué)者,所謂爭奪話語權(quán),走了一個彎路。這是學(xué)術(shù)誤會,現(xiàn)在明白了,是好事。其實,這兩個學(xué)科,基本一致的是研究犯罪。但是面向有別,刑法學(xué)研究犯罪的法律規(guī)范,犯罪學(xué)從社會關(guān)系和人格人性研究犯罪成因。從功能上來講,兩者有區(qū)別,但是兩者是互補的,如果是重復(fù)的就很難有獨立的學(xué)科。刑法學(xué)建立起來,是從法律規(guī)范的角度去解釋,把法律規(guī)范真正公平地用在現(xiàn)有的刑事領(lǐng)域里。而犯罪學(xué)如果是這樣的話,就跟刑法扯在一起了。中國由于歷史的原因,一開始說搞犯罪學(xué)的,好多往往以前都是搞刑法學(xué)的,所以本身上很自然地拿刑法的一套東西來考慮犯罪學(xué)的東西,這樣一來,在相當(dāng)程度上刑法學(xué)界自覺不自覺地搶占了犯罪學(xué)的領(lǐng)地,就引起了犯罪學(xué)界的一些想法,這是很自然的。
從中國歷史上來看,在新中國成立以前,國內(nèi)整個學(xué)界真正研究犯罪學(xué)的還是鳳毛麟角,不是很多。再加上由于政治的原因,在那種情況下不會更多地研究犯罪學(xué)。比如,上世紀(jì)50年代初,鎮(zhèn)壓反革命運動,你還要搞犯罪學(xué)的研究,那不是唱對臺戲嘛。毛澤東說“殺了五十萬”,毛澤東還是說少了。所以在那種背景下,說實在的,刑法學(xué)、犯罪學(xué)都不可能客觀上有一定的發(fā)展條件。再加上之后,黨在相當(dāng)長時間內(nèi)走的路線,對社會問題如果是揭露歷史上反對的,那是歡迎的,而且社會矛盾是很復(fù)雜的,現(xiàn)實情況也是有問題的。這些問題跟社會矛盾的產(chǎn)生難道沒有關(guān)系嗎?如果把這些問題放在犯罪學(xué)產(chǎn)生里面來研究的話,還有你的發(fā)言權(quán)嗎?所以在這種情況下,從中國的歷史到現(xiàn)在,就沒有一種寬松的搞犯罪學(xué)的環(huán)境。所以很大程度上,學(xué)者很努力,想要出成績,但是客觀上把愿望限制住了,現(xiàn)實與理想差距太大。
當(dāng)然了,我剛才講從理論上來說,刑法學(xué)跟犯罪學(xué)應(yīng)該是互補的。刑法學(xué)雖然從法律規(guī)范來研究懲罰犯罪,而犯罪學(xué)主要是考慮為什么現(xiàn)在還有犯罪、為什么現(xiàn)在犯罪還不下降反而增長,這些問題是犯罪學(xué)的基本功能之所在。刑法學(xué)是研究用法律規(guī)范正確地恰如其分懲罰犯罪,犯罪學(xué)是用社會矛盾的理論,從政策角度研究怎么樣更好地防控犯罪。這兩個功能是互補的,在過去的一段時間里,犯罪學(xué)者跟刑法學(xué)者有時候都說不清楚,我想現(xiàn)在這個問題都清楚了。兩者也都關(guān)注刑事政策,刑法學(xué)主要關(guān)注刑事政策的微觀方面,而犯罪學(xué)更關(guān)注刑事政策的宏觀方面。
問:您提過一個犯罪學(xué)和刑法學(xué)的定位,這個影響還是很大的。就是關(guān)于前犯罪學(xué)和后犯罪學(xué)。
儲:那個是跟我的“刑事一體化”扯到一起了,有些學(xué)者注意到了這個說法。如果從一體化的角度來說,這兩個學(xué)科也不矛盾,像一個分工一樣,分工不同,但互有聯(lián)系,總目標(biāo)都是對付犯罪。
2005年中央推出寬嚴相濟刑事政策。在此以前一個勁兒“嚴打”,八三年小平同志要“嚴打”,那是正確的,當(dāng)時必須要“嚴打”,經(jīng)過了十多年的時間,后來上面感覺到,時代變了,再一個勁兒地“嚴打”,搞得不好,對刑事法就是一種傷害。“嚴打”是從重從快,實際上是對刑法刑訴的巨大沖擊。從重是對刑法的沖擊,從快是對刑訴的沖擊。所以八三年從重從快的“嚴打”,中國法治付出了很大代價。當(dāng)然了,也解決了一時的犯罪問題,有些犯罪確實壓了下去。但長遠來說,那個“嚴打”的利弊得失還很難說,恐怕以后會考慮。
到2005年強調(diào)寬嚴相濟,寬嚴相濟的刑事政策提出以后,學(xué)者有的時候掩掩塞塞。2005年提出的寬嚴相濟實際是對八三年開始“嚴打”的糾偏,說得好聽一些,我給它起一個名稱叫做“進行反思”,實際上就是糾偏。但是到現(xiàn)在為止,寬嚴相濟刑事政策,受刑法學(xué)者自身的限制,刑法學(xué)者對寬嚴相濟刑事政策的理解比較偏于表層,比較偏于微觀。但是我覺得真正深刻理解寬嚴相濟刑事政策,讓刑事政策真正發(fā)揮長遠作用,還需要從犯罪學(xué)的角度去考慮。犯罪學(xué)對刑事政策是從宏觀上考慮的,而不是從微觀上考慮。所以關(guān)于現(xiàn)在的刑事政策,主要在刑法學(xué)界談得比較多,但涉及具體的案件,比較小的范圍,在微觀領(lǐng)域說什么叫寬嚴相濟?當(dāng)寬則寬,該嚴則嚴,寬中有嚴,嚴中有寬,這些話語是文字游戲,用處不大。真正要把握寬嚴相濟刑事政策,一定要從犯罪學(xué)的角度,從社會關(guān)系的深層次考慮這個問題,這樣才能真正讓刑事政策從深層次和時間的長遠上產(chǎn)生大的成績。
所以,在兩年前,有一個學(xué)者寫了一本書,讓我給他寫一個書評。我想了半年,書評?我在書評里面提出一個重要的思想。那個書評發(fā)在《人民法院報》(文章標(biāo)題是《刑法運作需要犯罪學(xué)支持》——編者注),也沒占多大篇幅,好多人都沒注意到。我提出的一個重要想法,就是現(xiàn)在的刑事政策,以及刑法、刑事司法有一個缺陷,我用一個詞叫做“零犯罪學(xué)思維”。所謂“零犯罪學(xué)刑法思維”或者“零犯罪學(xué)刑事政策思維”,就是指在思考刑法或者刑事政策問題時缺乏犯罪學(xué)基礎(chǔ)的現(xiàn)象。按照這類思維,在考慮刑法(包括刑法立法、刑法適用、刑法研究)和刑事政策相關(guān)問題的過程中,有關(guān)人員不了解犯罪學(xué)知識,不考慮犯罪學(xué)研究成果,而是在缺乏犯罪學(xué)研究基礎(chǔ)的情況下,就事論事,狹隘地對刑法或者刑事政策問題進行封閉性的思考,進而做出缺乏犯罪學(xué)根基的相關(guān)決策。
在這種情況下,我國法律界(包括實務(wù)界和學(xué)術(shù)界)對于“刑事政策”的通行理解,實質(zhì)上只是刑罰裁量的技術(shù)性操控,而不是犯罪學(xué)發(fā)軔較早國家普遍認同的犯罪學(xué)意義上的“刑事政策”——建立在準(zhǔn)確認識犯罪原因基礎(chǔ)上的犯罪防控對策。只有在犯罪學(xué)層面上把握刑事政策,方可實現(xiàn)刑事政策功效的最大化。
將刑事政策與刑罰輕重直接掛鉤的做法,沒有正視犯罪現(xiàn)象背后的社會原因,從根基上說不僅不能收到犯罪控制的實際效果,甚至?xí)?dǎo)致惡性犯罪的嚴重增長,終究將使刑罰(刑法)難以為繼。
刑法學(xué)上的因果關(guān)系是指危害行為與危害結(jié)果的聯(lián)系;犯罪學(xué)上的因果聯(lián)系則是犯罪原因與犯罪現(xiàn)象的內(nèi)在相關(guān),其中的犯罪原因主要是指社會因素,諸如社會財富分配不公、公權(quán)力濫用、公民權(quán)利虛置、社會監(jiān)管不暢等等。刑法學(xué)上的因果關(guān)系決定個案刑事責(zé)任的客觀依據(jù),基本上與刑事政策無關(guān);犯罪學(xué)上的因果聯(lián)系才是影響犯罪消長的深層根據(jù),是刑事政策的基礎(chǔ),這才是刑法的中樞神經(jīng)所在。
刑事政策不是不能關(guān)注司法量刑實務(wù),而是講,刑事政策不能僅僅局限于司法量刑實務(wù),刑事政策理念還會進入犯罪成立(犯罪構(gòu)成)領(lǐng)域。例如,德國、日本刑法學(xué)說中的擴張正犯概念、擴張間接正犯概念(正犯后正犯);就連我國刑法學(xué)者熱議的來自德國的客觀歸責(zé)理論等等,實際上都有刑事政策理念的背影。
因此,為了恰當(dāng)?shù)匮芯?、制定和適用刑法,為了使刑事政策科學(xué)化,必須十分重視對于犯罪學(xué)理論的學(xué)習(xí)和應(yīng)用。刑法或者是刑事政策,要有長遠的把握,才能取得功能的更好發(fā)展。僅從眼前的具體案件來考慮,沒有沖破思維的束縛,沒有從宏觀上考慮。
從刑罰程度上來看,中國的刑罰還是在重刑的框架里。重刑在一定程度下是必要的,但不是一個方向,這是個問題。重刑在一定時空條件下,有利于遏制犯罪。但是重刑從長遠來看,將會有什么問題?舉一個例子,如果說一個國家、一個社會有十年沒有殺人,突然殺一個人,就會起到很大震動作用。
如果一個國家、一個地區(qū),一個星期就殺幾個人,長此以往,老百姓就覺得無所謂。久而久之起什么作用?從社會心理學(xué)來說,讓人們感染一種缺乏人情、缺乏人文的心態(tài)。更有甚者,就是把殺死人看作無所謂,這是什么情景?所以,從長遠來說,重刑在一定條件下也許是需要的,但是從長遠發(fā)展來看應(yīng)當(dāng)逐漸讓它收縮,淡化,輕緩化。
為什么?大多數(shù)國家尤其是國際主流社會,經(jīng)濟發(fā)達、法治程度比較高的國家,他們的刑法結(jié)構(gòu)都是“嚴而不厲”的,就是刑事法網(wǎng)嚴密、刑罰輕寬。一個官員,不能夠受賄100塊錢,受賄100塊錢也是不對的,也是犯法的。這種刑事法網(wǎng)嚴密,有什么作用呢?讓社會的倫理規(guī)范有一個起碼的底線。這個底線是非常重要的,形成一個光源,不能受賄。不要說受賄三千五千、十萬八萬,就是受賄一百兩百也是不行的,形成這樣一個思維,把倫理規(guī)范、道德規(guī)范的底線扎緊,公德水平就提高了。如果說貪污兩千塊錢、一萬塊錢是無所謂,久而久之就不是這樣了。如果說不能夠盜竊、不能夠詐騙,詐騙一百塊錢也不行,久而久之人們的思想覺悟就提高了。如果說詐騙罪,一千塊錢兩千塊錢無所謂那就麻煩了。關(guān)于盜竊,當(dāng)然現(xiàn)在盜竊法網(wǎng)已經(jīng)收緊了,有好幾種,沒有數(shù)量基線了。但是以前習(xí)慣了,盜竊的話,經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)兩千塊錢以下不會成為罪案。這樣的話,久而久之人們就把自己的道德底線沖垮了,沒有一個道德底線。這樣一來,作假也無所謂,有時候騙人得到東西反而覺得聰明、有本領(lǐng),還打了擦邊球。這樣一來,社會的誠信程度就沒有了。
我們國家為什么有些法律定得很好,但是法律執(zhí)行就出問題呢?重要的不是法律問題,而是法律缺乏一個很好的執(zhí)法環(huán)境。沒有很好的誠信,這樣一來法律就不管用。法律定得挺嚴、挺好,公眾沒有誠信,法律仍然不管用。世界上絕大多數(shù)國家不許偷、不許奸淫、不許搶,在人的思想上扎根很深。在這種情況下,這個社會的公德水平就提高了,一般的犯罪也就會直接減少。犯罪數(shù)量在減少,重大的犯罪也會減少,刑罰也就不用太重了。所以刑罰的輕重跟犯罪的底線,有著深層次關(guān)系。從這個意義上說,這些正是刑事政策要考慮的問題。如果刑事政策只考慮具體案件,什么該嚴則嚴、當(dāng)寬則寬,拿具體案件來說事兒當(dāng)然也管用,但是對整個國家、整個民族整體公德水平的提高不起作用。
一個國家的誠信程度提高、道德水平提高,對于國家的法律執(zhí)行最終起著深層次作用。所以這個所謂“嚴而不厲”,“厲而不嚴”,代表著兩種刑事政策趨向的問題。我剛才講了,為什么說現(xiàn)在的刑事政策,我們的刑法,包括刑法研究,缺乏犯罪學(xué)的思維?犯罪學(xué)是深層次的東西,應(yīng)該是防控犯罪,而不是單純打擊犯罪。對于一個社會,從長遠來看減少犯罪、遏制犯罪,這是最基礎(chǔ)的問題。
所以我在那篇文章里冒了幾句,現(xiàn)在的刑事政策,我們的刑法沒有犯罪學(xué)思維,出現(xiàn)了很多基本問題。從對付犯罪來說,它的作用層次更深、更宏觀,刑法是刑罰,是眼前的,眼前的不能不要,不要就會亂套,但是還要看長遠的問題。
過去說過,重刑主義是有群眾基礎(chǔ)的,老百姓歡迎,都在喊“殺”。他不認為殺在自己頭上,只要出現(xiàn)惡性案件,沒有從人道的角度去考慮。這個問題,實際是一個社會的人文狀況問題,人文水平非常重要,這話是有刺激性的。
問:我最近開始研究,我說中國社會的道德是私德,就是自律,自己把自己管好。現(xiàn)在跟功利主義結(jié)合以后,私德就不管用了,因為沒有公德。從古到今,到現(xiàn)在為止,我們這個社會之所以采用重刑主義是因為沒有公共道德。剛才說官員貪一百塊錢無所謂,現(xiàn)在完全是道德底線早就跌破了。
儲:私德,真正要有私德的話,也還要有公德作為基礎(chǔ)。古代孔夫子也說,叫做“慎獨”,這是非常深的,你一個人獨處的時候也不能隨便、也不違規(guī),這就是私德。如果一個社會沒有相當(dāng)程度的公德,這種私德不可能達到這種程度。所以“慎獨”需要整個民族公德達到非常高的程度,非常理想的程度。“慎獨”這個基礎(chǔ)普遍良好,社會公德也就沒有問題了。
問:這就是半夜三更自愿在十字路口等紅燈,沒有監(jiān)視器,也沒有警察。所以這一點來說,我現(xiàn)在也考慮,中國社會整個方面,社會學(xué)叫失范,就是價值觀明顯有些亂了。官方提出的價值觀,應(yīng)該考慮這樣提出來是不是能夠?qū)崿F(xiàn),能不能實現(xiàn)全民的道德信仰。
儲:以前來說提得很高,要求很高,要求共產(chǎn)主義的道德水平,所以有的時候缺乏現(xiàn)實的基礎(chǔ),從具體做法來說,太脫離實際,應(yīng)該一步一步地去做。
問:從古代來說,古代認為人就是一個君子的假設(shè),認為你這一輩子別干別的了,把自己弄成一個君子,盡可能不當(dāng)小人,都當(dāng)君子。到后來毛澤東說的那種純粹的人、高尚的人,毫不利己,基本上把人性中間的所謂惡的東西排除了,完美主義。
儲:一定程度上說,古代的水平確實比現(xiàn)在高。為什么社會發(fā)展,人們的公德水平低了呢?這也是社會發(fā)展難以避免的現(xiàn)象。如果社會上都是一種集權(quán)的,老死不相往來,老是個人或者家人,人們之間的互相爭斗什么的,就不會發(fā)生。隨著交通的便捷,隨著事業(yè)的發(fā)展,人們接觸的機會越來越多,矛盾隨之增多。人既有人性也有動物性,就很可能產(chǎn)生摩擦。在這種情況下,事情就來了。如果說常年在山里頭,家里幾個人老在一起,或者說就鄰居幾戶人家,沒有多少事兒。現(xiàn)在出去買東西也好,互相一擠,你踩著我了,我碰著你了,你看了我的隱私什么的,社會發(fā)展有時候是避免不了的。所以在一定程度上說,有些事情的發(fā)展,現(xiàn)在有些問題,有人就說為什么古代沒有,是不是古代的人就比現(xiàn)在的人好呢?其實是他沒有那個環(huán)境,所以人們犯事也需要一個環(huán)境。
問:為什么古代我們還說自己是禮儀之邦,現(xiàn)在如果說自己、說中國還是禮儀之邦,在社會上很難有這種自信。
儲:這個問題比較麻煩,大面上來說,人們之間的關(guān)系,還是比較友善的。到了新中國成立以后,把六法全書一下子廢除了,我覺得這在中國的法制史上早晚要討論這個問題。可以說法有階級性,但是也有社會的共同性,一下子把它廢了,再加上別的,尤其是“文化大革命”的時候,顯得似乎有道理,但是實際上是對禮儀的破壞。比如說為什么上公共汽車擠的時候,年輕人不給老人讓座?他有他的道理,“我知道你老人是什么階級?是資產(chǎn)階級還是無產(chǎn)階級?你要是資產(chǎn)階級,我給你讓座了,就沒有階級立場了”。所以它有左的東西,極左的東西有時候比右更厲害。當(dāng)然了,犯罪學(xué)可以研究這些東西,刑法不會研究這些東西。刑法學(xué)就是研究根據(jù)法律,該不該用這個條款。刑法學(xué)也考慮因果關(guān)系,刑法學(xué)的因果關(guān)系跟犯罪學(xué)的因果關(guān)系是兩碼事。犯罪學(xué)的因果關(guān)系是“個人犯罪、社會有責(zé)”,刑法學(xué)的因果關(guān)系是“我的錢丟了,是不是你伸的手”,就是這種關(guān)系,不考慮更多的東西,你為什么伸手,刑法不會過多問這個事兒。
所以,從這個意義上來說,中國的犯罪學(xué)研究,我剛才講的刑法學(xué)、刑事政策是一種零犯罪學(xué)的思維,就是沒有犯罪學(xué)的思維,這是一個深層次的問題。
問:您對中國犯罪學(xué)的現(xiàn)狀有沒有想法?我們的出路在哪兒?
儲:這個出路我想犯罪學(xué)者是很清楚的,就是拿出一些犯罪防控政策的東西,而不是說表面上的事兒。比如說,北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院搞的企業(yè)犯罪課題,從思辨角度來看理論水平似乎不夠高,但是這個研究是非常重要的。這里面涉及很多實踐問題,比如說,浙江吳英案在一審二審判的時候都是死刑立即執(zhí)行,為什么?因為她把人家的錢弄了好幾個億,還不了了。但是就沒有考慮,國家給這些非國有企業(yè)融資渠道了嗎?你給它政策優(yōu)惠了嗎?它給社會就業(yè)有了貢獻,你從稅收方面給了優(yōu)惠嗎?它要去融資,你有時候還去卡它。為什么到銀行貸款就貸不了呢?像這些事件,既要讓它擠出奶,又不給它草吃,到現(xiàn)在她犯了事兒了,要殺她的頭,這公正嗎?
過去殺的有。吳英案件的判決與執(zhí)行,社會輿論也起了作用,最后不立即執(zhí)行了。但是過了幾個月,我問一位最高法院的領(lǐng)導(dǎo),我說吳英案件以后,這類經(jīng)濟詐騙案件,還執(zhí)不執(zhí)行死刑?他說前不久還執(zhí)行了一個。我說怎么還執(zhí)行呢?他說那個人逃到國外,數(shù)額巨大,主觀惡性太大,情節(jié)嚴重。但是,據(jù)說刑法修正案(九),可能把集資詐騙罪的死刑廢除。
問:您在兩個學(xué)科之間有自己的方法論,說白了您是不是嘗到了甜頭?就是說通過犯罪學(xué)的思維看待刑法,跟過去單純在刑法之間去看刑法不一樣,您也說過很經(jīng)典的話,就是“刑法之外看刑法”,是不是也說說這個問題,這是一個很好的角度。
儲:我考慮刑法一些條文的時候,就會從比較深層次原因去考慮。比如說現(xiàn)有刑法上有聚眾擾亂社會秩序罪,有人建議加一個罪名叫“個人擾亂公共秩序罪”,在司法事件里頭,對外界說是新公民,對內(nèi)是異見分子,認為這個條文管用。對此我極力反對,我說不能搞一個“個人擾亂社會秩序罪”。比如有人打標(biāo)語呼吁要求教育公平權(quán),現(xiàn)在出現(xiàn)“高考移民”什么的弄得亂七八糟,從小范圍來說有它的道理。但從真正人權(quán)上來說,為什么同一個國家、同一個民族學(xué)習(xí)優(yōu)秀的學(xué)生反而不能夠得到應(yīng)有的錄取,這是不公平的。又比如,有人就打個標(biāo)語,要求官員財產(chǎn)申報。就打個標(biāo)語,警察可以去維持,這些行為也沒有造成多大的問題,老百姓就是看看,這也是正?,F(xiàn)象,他有他的自由。怎么能用這個治他的罪呢?如果不打這個標(biāo)語,就沒有這么多人圍觀。打了這個標(biāo)語,好多人圍觀,把交通堵塞了,就來治你的罪,有了這個罪名就行了嗎?這有必要嗎?這公平嗎?
問:其實還是一個欲加之罪的問題,本身這個罪就是給小流氓、團伙的,現(xiàn)在是律師維權(quán)的時候。你剛才說到批判,我看你有很多次都提到這個問題,而且您的批判不是落在紙上,而是在重要場合下的發(fā)言。包括您當(dāng)時對賣淫治理的提法,最后講的采取一個策略,其實這主要不光是一個打擊的問題。
儲:到現(xiàn)在為止,我還是認可我的說法,那是九二年的事兒,已經(jīng)22年了。我說嚴厲打擊賣淫嫖娼,不會有多大成效,搞得不好還會有適得其反的東西。這主要是管理問題,用恩格斯的話“賣淫和通奸是一夫一妻制的必要補充”,表達我的基本想法。
問:這次東莞掃黃事件,基本的問題,中國還要解決一個最大的問題就是觀念。
儲:法律,特別是刑法,應(yīng)該用在人們危害社會的行為上,有些行為沒有多大危害。你說賣淫嫖娼,從個人來說他們互相之間的一種交易,侵害誰?
有人說傷風(fēng)化,對此可以設(shè)定為違法,主要可以通過教育、管理、宣傳,不必要采取過激行動。這種情況,說實在的還是人性,有關(guān)人性問題用法律來治是不會有明顯成效的。包括信仰,如果你是明顯地用犯罪行動來影響社會,那種信仰是另當(dāng)別論。如果就個人信仰來說,怎么信仰都是個人的事兒,法律沒有資格干涉人們的信仰,法律是管行為的,管不了人們的信仰。
問:現(xiàn)在中國最大的問題就在這兒,個人的信仰,包括政治信仰、宗教信仰,這些方面中國沒有把這個關(guān)系理順。這樣是不是也在剝奪某些人的個人人權(quán)。比如我就認可大男子主義,我不打人、不打老婆,但是我就是認為大男子主義好,這樣你能把我給抓起來?
儲:信仰可以引導(dǎo),比如采取教育的方式。但是,不能說國家社會就無所事事,只是你不可以通過法律去進行強制干涉,你可以通過教育、宣傳。
8.I am so grateful that I have you all with me on this Thanksgiving Day.
法律,我指的至少是刑法,是不能管人們的信仰的,只能管人們的行為,如果信仰沒有付諸一定的行動去影響其他人的時候,其他人是無權(quán)過問的。如果你的信仰干涉了其他人,或者你的信仰給社會造成什么損害的話,就可以去干涉,但那時候就不是信仰問題,而是行為問題了。
問:儲老師這些觀點都是學(xué)術(shù)上的一些亮點,還有儲老師曾經(jīng)提過“犯罪場”,您是怎么個想法?
儲:我在十多年前提出的兩個概念,關(guān)系犯罪觀和犯罪場,希望有興趣的同仁予以思考。若如是,余則欣莫大焉。
我覺得從思路上來看,一個人想干點壞事,想要偷東西,如果在一個不易得手的地方就不會動手。比如說扒竊。走在不太容易被人靠近的地方,能扒竊嗎?扒竊不了。只有在比較擁擠的地方才能扒竊。比如想調(diào)戲一個女士,在大庭廣眾下,他敢去嗎?除非他有精神病。如果是在晚上,在幽深的胡同里,前面有個女工剛下班,一個人走著,這個人走在后面就敢,有這個思想的話就具備這個條件。同樣是這個人,他在大庭廣眾,在天安門廣場就不能干,在幽暗的胡同就能干,這就是一個場,涉及時間、空間、條件、機遇等要素。所以說這是控制犯罪的捷徑,讓他不容易得手,不容易具有實施犯罪意圖的時候,把這些外在條件盡可能考慮遏制住,很多犯罪就遏制住了。控制犯罪就是控制犯罪場,控制犯罪場是控制犯罪的捷徑,是投入少得益大的一種辦法。這樣就做了一個時空上的界定,不是漫無邊際的。所以現(xiàn)在為什么說要裝路燈,挺簡單的道理。
問:在上世紀(jì)90年代,您對犯罪原因也是很關(guān)注的,曾經(jīng)有好幾次談犯罪原因。
儲:“文革”結(jié)束、“四人幫”倒了以后,研究青少年犯罪,犯罪原因就成了一個犯罪學(xué)的熱點問題。但是研究犯罪原因還受到傳統(tǒng)意識形態(tài)的制約,階級斗爭一元論,至少階級斗爭是主要的。我當(dāng)時說“我認為階級斗爭是原因之一,但絕對不是主要的”,當(dāng)時我的基本觀點就是這樣。
那時候是剛剛改革開放,所以當(dāng)時我提的從生產(chǎn)力、生產(chǎn)關(guān)系這個角度考慮犯罪原因,實際上是用來抵制階級斗爭一元論的東西。有人就發(fā)過文章,非常堅定地主張階級斗爭。有些學(xué)者認為,犯罪只是在階級社會才產(chǎn)生。
說實在的,我覺得中國犯罪學(xué)界有些學(xué)者,比如說肖劍鳴、皮藝軍、周良沱、于真等教授,他們腦子清楚、有思想。像這樣的學(xué)者也越來越多了。
問:您這里提到“關(guān)系”概念,剛才說到關(guān)系刑法學(xué),還有一個關(guān)系犯罪觀。您那個觀點,讓白建軍教授寫那么厚厚一本關(guān)于犯罪學(xué)的書。
儲:建軍和我是師生關(guān)系,他的博士論文也與此有關(guān)。通過導(dǎo)師的一個論點搞出一個專著來,不容易。建軍在犯罪學(xué)方面頗有建樹。比如說,中國社會科學(xué)院的《中國社會科學(xué)》雜志,給建軍專門編輯出版了一個《白建軍卷》。在《中國社會科學(xué)》這本雜志上正式發(fā)了5篇論文,另外還有幾篇也是那個雜志出版的,一共9篇。像這種情況,一個學(xué)者在這么幾年里頭,不管是哲學(xué)界的也好,法學(xué)界的也好,經(jīng)濟學(xué)界的也好,在《中國社會科學(xué)》這本權(quán)威性雜志上發(fā)表這么多的文章,是不多的,所以給白建軍搞了一個《白建軍卷》,至少法學(xué)界還是很少的。白建軍現(xiàn)在主要是搞犯罪學(xué),特別是在實證方面搞得特別好,還有量刑實證研究。這個其實有一定道理,但不光是取決于機器,而是機器對因素的整合。比如,他對主觀惡性打出一個分值,進行合計,輔助量刑,這就挺好。
問:現(xiàn)在老是這種模式化,可謂真正的刑法最高境界,犯罪學(xué)有沒有最高境界?
儲:兩年以前最高法院給整個法院系統(tǒng)發(fā)了兩個指導(dǎo)量刑的文件,對整個法律適用起了重要的指導(dǎo)性作用。但是注意,最高法院在發(fā)這兩個文件以后,我曾經(jīng)在很多場合就指出,我說刑法學(xué)界要反思,最高法院發(fā)這樣重要文件的時候,基本沒有很好地和刑法學(xué)界討論,刑法學(xué)界沒有參與多少意見。我說不應(yīng)該怨最高法院,應(yīng)該怨我們自己。我們這幾年在刑法量刑上,刑法學(xué)上有多少成績讓最高法院感興趣?基本很少。我們沒有給出多少東西,他們做事情為什么要征求我們的意見呢?
犯罪學(xué)也存在這個問題。過去康樹華老師也說,政府對我們不重視,其實是我們能不能拿出東西來。兩方面的因素,政府確實有不重視的地方,這個問題也有。我說了,中國的社會誰是第一把手?誰的權(quán)力大誰是第一把手,這是一個方面。當(dāng)然,有的情況下是互相影響,因為沒有那個環(huán)境,就不能把不出成績放在學(xué)者頭上,說你們不夠努力、不夠聰明,不能這樣。所以講到環(huán)境,環(huán)境就是一種關(guān)系。最近這幾年,北師大刑科院每年9月份進來新的博士生,我都給他們講一兩次,我都講到關(guān)系,我說要增強關(guān)系意識,這樣才能提高思維能力。如果沒有關(guān)系意識,說來說去兜這個圈子,就把自己兜糊涂了。
問:您還談到一個功能的問題,就是犯罪學(xué)和刑法學(xué)的功能區(qū)別。儲老師把這個學(xué)科做了一個序列,犯罪學(xué)為什么能成為基礎(chǔ)學(xué)科,在整個“刑事一體化”中間作為一個基礎(chǔ)、作為一個前提,了解了這些東西才能搞好刑法、刑訴法,包括監(jiān)獄法、監(jiān)獄學(xué),還包括矯正。這個關(guān)系如果不確立好,還是刑法學(xué)老大,在中國就很麻煩。所以,我認為儲老師講的“刑事一體化”,肯定不是刑事法學(xué)的一體化,而是刑事學(xué)科、刑事科學(xué)的一體化。如果僅是法學(xué)的話那我們犯罪學(xué)就沒法兒發(fā)話了。這個影響是相當(dāng)大的。
儲:我這個“刑事一體化”提出了二十多年,當(dāng)時陳興良教授說“儲老師提出來后,一下子得到意想不到的廣泛認同”,去年也說到“儲老師是只見開花不見結(jié)果”。我說你這個批評也對,我這個“刑事一體化”提出了基本的框架,基本上大家都接受了,也給很多人一些思路的啟示。但是從我本人來說,沒有進一步做這個研究,所以興良說“只見開花不見結(jié)果”,我說結(jié)果要由你們?nèi)プ隽恕?/p>
有人說提出的“刑事一體化”肯定是高屋建瓴,建起來以后,現(xiàn)在很多學(xué)者都在寫這個,把這個果子都奉獻出來了,這就是果。有人統(tǒng)計過,最近十來年,國內(nèi)刑法專業(yè)的博士生寫學(xué)術(shù)論文時,以“刑事一體化”作為一個思路,類似這樣題目研究得比較多,說是有三位數(shù)了。前年北京海淀區(qū)檢察院有次研討會的主題是“刑事一體化視野下的偵查”。還有北師大的刑事法律科學(xué)研究院,在慶祝成立五周年的時候,他們提出“刑事一體化是北師大刑科院的立院之本”,我說不能提得那么高。
問:這就是一種高度的概括,但有時候您這個還需要很強的思辨能力才能提出,不是哪些數(shù)據(jù)能得出的結(jié)果。
儲:對。后來有篇文章提到我說,“刑事一體化”是開放性的觀念,它既是一種觀念,也是一種方法。把我一開始提出一體化的時候,它可能影響的面稍稍明確了一下。但也就是說說而已,好多時候我就是說說而已,自己也沒有可能再寫。有的跟我說儲老師有可能延續(xù)這個關(guān)系,不可能寫長文章了?我說我現(xiàn)在寫不了長文章,就寫報紙文章,因為報紙上不用寫長文章,就三千字、四千字,兩千字也行,在報紙上登。
問:我們的犯罪學(xué)高層論壇原來也邀請興良,后來他不來了。我說為什么不來了?他說你們犯罪學(xué)的味越來越濃,刑法在里面找不到位置。比如社會科學(xué)那些因素包括心理學(xué)因素進來,刑法在里面找不到位置。
儲:犯罪學(xué)研究的面比刑法學(xué)要寬得多,刑法學(xué)更多研究的是法律規(guī)范。這種提法本身也使得各個學(xué)科之間開始靠攏。需要像陳興良說的專業(yè)槽,但是不能砌得太高,刑法就是砌太高了,變成了封閉系統(tǒng)。現(xiàn)在很多人批判興良的說法,但是興良的說法就是讓搞刑法的人更專業(yè)一些,起到激勵作用。
問:可以有自己的專業(yè)概念體系,搞專業(yè)以后再擴散,也是對的。我們不能還不知道自己去干什么,就進來一個學(xué)科,這也是一個問題,就是犯罪學(xué)有時候容易漫無邊際。學(xué)術(shù)如何影響角色,比如說犯罪學(xué),如何影響政府的行政行為。比如說野蠻拆遷,野蠻拆遷本身可能在當(dāng)時只是引發(fā)了簡單的群體性事件,但爾后它留下的隱患,短期內(nèi)可能看不出來,也沒有人去重視,這一陣完成了目標(biāo)任務(wù)就算完成了,而后留下的社會治安隱患,是不能低估的??墒俏覀冊谘芯可鐣伟驳臅r候,一再強調(diào)這個問題,必須從長遠看待這個問題,但沒有人重視這個觀點。我就想,我們這個學(xué)術(shù)對現(xiàn)實到底有多大的影響力?我們一直在做這些文章,一直搞研究,像學(xué)者都非常辛苦,一天到晚搞研究,提出各種各樣的看法,各種各樣的學(xué)術(shù)觀點、學(xué)術(shù)思想,但是最終政府對這些東西無動于衷。我現(xiàn)在就在想,我們通過什么方式才能影響到他們,這是我一直在想的問題。
儲:這確實是個比較麻煩的問題,也確實是涉及方方面面的問題。根據(jù)我的想法,第一,從研究上來說不要著急。越是重要的研究,越不容易馬上被政府采納,能夠見成效。包括自然科學(xué)有時候也是,一些很深層次的問題,包括得諾貝爾獎的一些問題,盡管學(xué)術(shù)水平很高,但不是馬上就能見諸實踐的,而是有長遠的影響。所以從學(xué)術(shù)上來說,學(xué)術(shù)有學(xué)者自己追求的價值,根據(jù)自己的思維和自己對學(xué)科確定基本研究方向。不要完全以研究成果能夠馬上見諸實踐作為基本的要求,這樣要求的話有好的方面,但是也可能把一種研究變成短視,變成功利主義。
社會科學(xué)的情況比較復(fù)雜,有些情況下政府上層的考慮跟學(xué)者的考慮,總目標(biāo)有重疊,相近。但是具體事件的關(guān)系、方式有很大不同,也許有很好的主張,不可能一下子被采納。這種情況,美國的情況我知道,德國的情況我也了解一些,他們說研究的成果也不能很快地付諸實踐。德國學(xué)者說,我們犯罪學(xué)的東西就是作為我們自己的旨意,我們有興趣,政府采納不采納,我們才不管它。
這是一個方面,還有另外的方面,我覺得應(yīng)當(dāng)承認。犯罪學(xué)受重視不夠,可能和有些學(xué)者在政治上或者哪一方面不夠靈敏也有關(guān)系。一些本來是前沿的問題,是非常重要的問題,沒有很好地意識到?;蛘咭庾R的程度跟問題本身有很大距離,這種情況下,不夠敏感,或者說敏感性不夠,這種情況也是存在的。
有時候作為領(lǐng)導(dǎo),可能給學(xué)者安排一些調(diào)研的活動,這個調(diào)研是按照他的目標(biāo)讓你去做的。另外,學(xué)者更多地要做社會宣傳,但是在相當(dāng)一個程度上,要給領(lǐng)導(dǎo)宣傳,要宣傳領(lǐng)導(dǎo),這在中國有特殊的背景。中國的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)力非常大,拍板不拍板效果大不一樣。如果領(lǐng)導(dǎo)拍板的話,一下子可能就弄清楚了,就可以做下一步了。他如果沒有弄清楚,老是不拍板。所以這是中國的體制問題。現(xiàn)在講頂層設(shè)計,頂層設(shè)計在一定程度上對領(lǐng)導(dǎo)做宣傳也是非常重要的。
現(xiàn)在一個很重要的方面,互聯(lián)網(wǎng)不能說挺可怕,而是挺好?;ヂ?lián)網(wǎng)能起到以前我們想像不到的對領(lǐng)導(dǎo)的宣傳作用。這種宣傳跟吹捧是怎么區(qū)別的?根據(jù)需要,這兩種宣傳都不矛盾。你說領(lǐng)導(dǎo)不支持你調(diào)研嗎?不支持你學(xué)術(shù)研究嗎?他是支持你了。但是他一旦支持你了,完全是按照他自己的想法去搞。
現(xiàn)在的司法體制改革也在一定程度上吸收了經(jīng)驗教訓(xùn),有時候腦子一活躍,想出個事兒就去干了,也沒有考慮考慮這個做法跟現(xiàn)在的體制和現(xiàn)在的法律有沒有沖突,有沒有根據(jù),就不考慮這個。結(jié)果過了一段時間以后,發(fā)現(xiàn)各種各樣的問題,走了彎路。所以現(xiàn)在的司法體制改革考慮到這一點,確實先要論證,先要試點,然后再來推廣,這是吸取了以前的經(jīng)驗教訓(xùn)。
問:在中國來說,當(dāng)然知識分子是需要獨立的,如果是依附于體制就很難,我覺得還是跟體制保持一定距離。你可以了解體制和了解他們的想法,要是直接為他們說話,就變成了宣傳部門。你可以親近體制,但不能融入體制。
儲:體制內(nèi)體制外,也不能夠毫無關(guān)系,也不能夠合二為一,就是這種關(guān)系。合二為一就成為它的一個部門了,政府部門。總的來說,就是任何社會的進步有三種力量是不能少的:第一種力量是權(quán)力,社會沒有權(quán)力、沒有政府是肯定不行的,這個權(quán)力一定要有威信。所以一個社會的領(lǐng)導(dǎo)政府長時間沒有強勢是不行的,要有權(quán)威。目前為止,社會必須要有權(quán)力,把各方面統(tǒng)一起來,要有權(quán)力,權(quán)力的代表是官員,這是不能少的。第二種力量是資本,就是財產(chǎn),一個社會要進一步發(fā)展,沒有財產(chǎn)支持,越來越窮,那是發(fā)展不了的。第三種力量就是思想,一個社會沒有思想就會昏昏庸庸的,這就是學(xué)者的社會價值。
所以,權(quán)力、資本、思想是任何社會進步不能缺少的力量。權(quán)力就是指官員,資本就是搞工商業(yè)的人,包括技術(shù)人員,思想就包括學(xué)者了,這三種人是任何社會不可缺少的。
問:我們現(xiàn)在可能更多側(cè)重于知識就是力量,我們把知識看得過于強大,過于起決定性因素。認為培養(yǎng)孩子就是給孩子灌輸一切,比如,把法條都背好了就是好律師。這種應(yīng)試教育就缺乏一種思想,為什么沒有思想?因為我們的教育工作不給他個性的、創(chuàng)造性思維,也沒有做這方面的訓(xùn)練,這方面都是相輔相成的。光是知識出不了思想,有知識的學(xué)生多的是。
好了,儲老師也累了,跟儲老師照個相吧。
(責(zé)任編輯:張 超)
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:1008-2433(2015)02-0005-10
2014-11-10
主持人簡介:皮藝軍(1950—),男,湖北江陵人,中國政法大學(xué)青少年犯罪與少年司法研究中心主任,教授;翟英范(1955— ),男,河南滎陽人,河南警察學(xué)院學(xué)報主編,教授。