用受賄款捐款應(yīng)如何認定

樊俊良

一、案情簡介

B某，某高級中學校長，中共黨員，正科級干部。

2006年9月某天，該高級中學餐廳承包人A某為能提高餐廳收益，到該校校長B某家，提出讓B某加強學校管理，提高學生入住率的建議，并送給其現(xiàn)金10000元。2007年10月18日，B某以匿名名義將該10000元作為捐款，交到學校財務(wù)處。2011年7月，某校園服務(wù)公司董事長C某為能順利取得該學校餐廳的承包權(quán)，送給B某現(xiàn)金20000元。2011年秋季開學前，B某將20000元現(xiàn)金以該校園服務(wù)公司的名義捐給學校，作為該校教師節(jié)活動費用。2012年3月，紀委介入調(diào)查時發(fā)現(xiàn)上述問題。

二、焦點問題

對B某收受請托人財物后，以捐款名義上交該校財務(wù)的行為性質(zhì)的認定，存在如下不同意見：

第一種觀點認為：B某收受的10000元現(xiàn)金構(gòu)成受賄，20000元現(xiàn)金不構(gòu)成受賄。主要理由：根據(jù)B某本人的交代，B某收受A某送給其10000元現(xiàn)金后未能加強學校的管理，學生入住率未達到80%，B某害怕不能完成A某的請托事項，才將該款以匿名的方式捐給學校，因此認定為受賄既遂。B某在收受C某的20000元現(xiàn)金后，本想退還給C某，但擔心C某不予接收，故以C某公司的名義捐給學校，作為教師節(jié)活動費用，因此不認為該20000元為受賄。

第二中觀點認為：B某收受的10000元和20000元都構(gòu)成受賄。主要理由：從受賄行為的構(gòu)成要件來看，B某身為國有事業(yè)單位工作人員，利用職務(wù)便利，分別收受A某和C某的現(xiàn)金，為其謀利益，主觀故意明顯，符合受賄行為的構(gòu)成要件。B某之后的捐款行為是在受賄行為完成后對財物所行使的一種處分行為，B某通過這樣的行為可以在量紀的時候作為減輕的依據(jù)，但是不影響對其受賄行為既遂的認定。

第三種觀點認為：B某收受的10000元和20000元都不構(gòu)成受賄。主要理由：B某收受A某的10000元現(xiàn)金，以捐款名義交給學校，是在紀檢機關(guān)掌握違紀線索前上交的，因此不能認定為受賄。而B某收受C某的20000元現(xiàn)金后，以該服務(wù)公司的名義捐給學校，不能認定為受賄，理由同第一種觀點。

三、分析意見

我們同意第一種觀點，理由如下：

《中華人民共和國刑法》和《中國共產(chǎn)黨紀律處分條例》分別對受賄做出明確的規(guī)定。受賄，是指黨和國家工作人員或者其他從事公務(wù)的人員中的共產(chǎn)黨員，利用職務(wù)上的便利，索取他人財物，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。而“捐款”，顧名思義就是個人或單位將金錢贈送給其他個人或單位團體的行為，即把屬于自己的財物無償?shù)?、不計回報的贈送給他人使用的意思表示行為。具體到本案中，B某將所收受A某的10000元現(xiàn)金捐贈給學校，看似是捐款行為，實則是掩飾其受賄的事實。

首先，B某身為國有事業(yè)單位工作人員，利用其擔任某中學校長的職務(wù)便利，非法收受A某的10000元現(xiàn)金，為A某謀利益， 符合受賄行為的構(gòu)成要件。

其次，受賄行為在主觀上只能是直接故意，并具有非法獲取公私財物的目的。B某在主觀上有收受他人財務(wù)的故意，因為B某在接受A某給予其現(xiàn)金的過程中，沒有任何拒收的意思表示和拒收的行為。

筆者認為B某在收受該10000元現(xiàn)金后，就轉(zhuǎn)化為個人財產(chǎn)，屬B某所有，B某的捐款行為，是一種處分行為。同時，B某在一年以后以匿名名義將該款捐出，是由于B某未能提高學生的入住率，不能為A某謀取利益，又擔心A某因此事給自己帶來不必要的麻煩，因此才以匿名名義將10000元捐給學校。由此可以看出，倘若B某為A某謀取了利益，該筆款是否能捐出，便不得而知。故B某的這種捐款行為是在受賄行為完成后做出的，并不影響對其受賄行為的認定。

本案中C某送給B某的20000元為什么不能認定為受賄？C某送的 20000元現(xiàn)金不同于第一筆的是， C某送給B某現(xiàn)金后，B某想及時退還未果，因此以C某公司名義捐給該校作為教師節(jié)的經(jīng)費使用，屬于及時上交。而A某送給B某的10000元現(xiàn)金為什么我們不能認定及時上交？理由如下：

《中央紀委關(guān)于嚴格禁止利用職務(wù)上的便利謀取不正當利益的若干規(guī)定》第十條第一款之規(guī)定：“收受請托人財物后及時退還或者上交的，不是違紀?！钡珜Α凹皶r”應(yīng)以多久論，何謂“及時”卻沒有做出明確的規(guī)定。筆者認為，這里指的及時應(yīng)是把握時機，抓緊時間的意思。（國家工作人員收受請托人財物后， 在主觀上并不想拒為已有，想退還或上交的， 應(yīng)迅速、立刻退還或上交，否則應(yīng)認定為受賄。只有這樣的“及時”，才能充分反映出國家工作人員主觀上沒有受賄的故意。）

對于是否屬于及時退還或上交，借鑒《國家行政機關(guān)及其工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動中不得贈送和接受禮品規(guī)定》第九條：“對接收的禮品必須在一個月內(nèi)交出并上交國庫。所收禮品不按期交出的，按貪污論處?！钡囊?guī)定，綜合案件主客觀因素進行判斷（如有無明確收受他人財物的行為；有無拒收他人財物的行為；收受財物與退還或上交的時間間隔；客觀上是否有不能及時退還或上交的原因等）。筆者認為：一是B某有明確為他人謀取利益的意思表示且收受了他人的賄賂；二是B某接受現(xiàn)金后有時機也有時間立即退還或上交，但B某沒有退還或上交；三是時隔一年后， B某直到未完成對方的請托事項，才將現(xiàn)金捐出，時間拖的較長。故不符合“及時”上交的要求。