邁過收購加企門檻

□ 宋建宇

□ 4月20日，集團公司法律事務部向國際勘探公司、國際工程公司、煉化工程公司、催化劑分公司、燃料油分公司、天然氣分公司等企業(yè)贈送12個國家和地區(qū)《投資貿(mào)易法律指南》和8套《標準合同示范文本匯編》系列工具叢書及光盤。 程陽 攝

“凈收益”正在成為收購加拿大企業(yè)的門檻。中資企業(yè)收購加企時，應從五個方面著手制定完整的收購戰(zhàn)略，以確保順利完成交易。

加拿大對海外投資者來說是一個安全、友好的投資家園。由于豐富的資源吸引了海外投資蜂擁而至，加拿大政府提高了國外企業(yè)收購加企的門檻。繼2010年11月3日否決澳大利亞必和必拓公司對加拿大薩斯喀徹溫鉀肥公司的收購方案之后，今年10月20日加拿大聯(lián)邦政府以不符合“凈利益”為由，阻止馬來西亞國家石油公司收購加拿大進步能源公司。這也是2006年以來，以未能通過《加拿大投資法》為外國投資者設立的“凈利益”測試為由，決定予以阻止的第三起外國公司收購案，也是第一起能源領域以此理由阻止的收購案。

政策障礙較少

加拿大是世界上最開放的經(jīng)濟體之一，只有很少的一部分產(chǎn)業(yè)對國外投資者有限制，包括廣播、保險、航空、金融服務、電信、鈾的生產(chǎn)以及文化產(chǎn)業(yè)。其余均對海外投資者開放，制度干涉很少。對于重大的海外投資行為雖審核，但一般只要認為對加拿大有“凈收益”，通常都會被批準。

在加拿大，最經(jīng)常用到并購交易的法律——證券法、反壟斷法、合同法、固定資產(chǎn)法和勞工法——是在省管轄權內(nèi)的。因此，如果企業(yè)和不止一個省有密切關系的話，就需要遵守若干省的規(guī)定。一般來說，加拿大的商業(yè)法和美英的商業(yè)法類似。

證券法通過證券委員會在省的基礎上實施和管理。所有的TSX證券發(fā)行人都在多倫多報告發(fā)行，受安大略省證券法的管轄。如果在其他地方報告發(fā)行的話，還要受該地的管轄。

聯(lián)邦的反壟斷法從反壟斷的角度對兼并、收購行為作了規(guī)定。其目的是為了鼓勵競爭，以促進加拿大經(jīng)濟的效率和靈活性。該法的行政管理部門為反壟斷局，它有權審核任何兼并行為。如果交易的目標企業(yè)在加拿大的資產(chǎn)或者在加拿大的營收超過7300萬加元，交易雙方企業(yè)及其附屬企業(yè)在加拿大資產(chǎn)或者在加拿大的營收總和超過4億加元，那么并購交易要預先報反壟斷局審核。達到上述門檻的交易雙方可以申請事先裁定證書，允許交易無障礙地進行。對于簡單的交易，一般14天內(nèi)就會完成審核。非常復雜的交易，審核時間會長得多。

收購門檻抬高

1985年6月20日，加拿大政府頒布實施了《加拿大投資法》，其宗旨是鼓勵加拿大人或非加拿大人在資本方面的合作。一般情況下，外國投資不受限制，并受到鼓勵。但《加拿大投資法》仍然規(guī)定了嚴格的提交投資通知和審查標準，尤其對認為危害加拿大國家利益的投資特別注意，必須符合有關行業(yè)政策，同時必須符合《加拿大投資法》中有關“加拿大凈收益”的規(guī)定。

按照加拿大投資法審批程序，加政府有權審核并阻止任何投資額超過3.3億加元的境外機構(gòu)投資案，尤其在原油等戰(zhàn)略性資源類公司被外資收購時，政府在審批時會兼顧公司并購是否涉嫌市場壟斷并損壞加拿大利益，及收購方是否存在非市場化運作等，以確保交易能讓加拿大“凈受益”。根據(jù)該法案的規(guī)定，對跨國并購的審查標準主要看其是否對加拿大產(chǎn)生凈利益。在審查跨國并購是否符合對加拿大的凈利益時，通常綜合考慮如下因素：并購對加拿大經(jīng)濟活動的投資效應，加拿大公司及其所涉及產(chǎn)業(yè)的參與程度和作用，并購對提高加拿大生產(chǎn)率、產(chǎn)業(yè)效率、技術發(fā)展和產(chǎn)品革新等方面的效應，并購對加拿大產(chǎn)業(yè)競爭的影響，并購對加拿大民族工業(yè)、經(jīng)濟、文化和政治的影響，并購對提高加拿大在世界市場上競爭能力的貢獻。

2007年10月《加拿大投資法》修正案出臺，允許政府以威脅國家安全為由對任何外國國有公司的收購予以取締，收緊外國國有企業(yè)投資以保障國家安全，提高了政府審核外資的“門檻”。

制定并購戰(zhàn)略

加拿大的石油開采業(yè)尋求海外資金的欲望非常強烈，特別是在金融危機之后，一批企業(yè)陷入經(jīng)營困境中，亟待外資注入。但是加拿大政府在決定本項交易是否合乎加國利益時，會進行全面考量，并考慮民間輿論。今年10月份的一份民調(diào)顯示，有超過半數(shù)的加拿大人反對中國海油的投資，加拿大反對派也一直以此事施壓現(xiàn)任政府。因此中資企業(yè)在收購加拿大企業(yè)既面臨重大機遇，同時也面臨諸多挑戰(zhàn)，要想在加拿大順利收購企業(yè)，應從以下五方面著手制定收購戰(zhàn)略。

明確的目標是并購成功的要素。企業(yè)，尤其是沒有將并購作為企業(yè)重要功能的企業(yè)，經(jīng)常缺乏并購的戰(zhàn)略方向、并購中所承擔的責任以及步驟。這在今天激烈競爭的環(huán)境中，會將企業(yè)置身于非常不利的處境。在建立并購戰(zhàn)略的過程中，中資企業(yè)應首先明確其商業(yè)戰(zhàn)略。這將是決定并購行為獲得成功的基礎。在這個過程中，企業(yè)需要確定增長目標，同時比較增長載體。內(nèi)部增長意味著各種限制，尤其在油氣資源領域；并購能夠成為一種重要的戰(zhàn)術，但是只有經(jīng)過仔細的研究，才能確認平衡發(fā)展。

目標確定和篩選是并購的重要環(huán)節(jié)。停留在對潛在目標的表面研究上是不夠的。假設油氣資源并購行為的步調(diào)已經(jīng)明確，收購方需要花費大量的資源用于確定和篩選收購目標。篩選分為三個階段：初級篩選、可行性篩選和詳細篩選。初級篩選包括生產(chǎn)的油氣品種、已探明和可能的儲量、勘探作業(yè)的地理位置——要考慮政治風險以及公司的規(guī)模和財務狀況。可行性篩選包括對于市場、管理和組織結(jié)構(gòu)的調(diào)研。詳細篩選要求對公司進行密切的觀察。它經(jīng)常包括組織結(jié)構(gòu)和競爭性情報，例如：查閱股東和初步的財務狀況。

在整個并購過程中一個重要的步驟是由兼并方對目標企業(yè)的資產(chǎn)和負債進行盡職調(diào)查。這個過程能夠讓兼并方對企業(yè)的價值和風險有深刻的認識。有幾個趨勢增大了盡職調(diào)查的必要性。首先，當今的商業(yè)、法律和財務的環(huán)境日益復雜而成常態(tài)，對于理解一宗交易所包含風險的能力要求越來越有挑戰(zhàn)性。其次，目前的油氣資源領域的賣方市場意味著有限的資訊和實踐，從而使得問題更為復雜。油氣資源領域特殊的法規(guī)、稅收、激勵機制和環(huán)境可行性，使得這些調(diào)查尤其復雜。

如何開始交易以及設計交易結(jié)構(gòu)是并購中的高技術工作。做好這項工作能夠產(chǎn)生巨大的效益，包括節(jié)省稅務支出和限定責任，這需要金融、稅務、財務和法律方面的專業(yè)人員共同合作。典型的并購起點是買方收購目標資產(chǎn)或者股份。另外一個可能影響收購結(jié)構(gòu)的是法律的因素，例如“凈收益”門檻。中資企業(yè)收購加企時，可能導致“凈收益”門檻產(chǎn)生的前五個要素不是問題，但最后一項有可能成為加政府限制并購的理由。中資企業(yè)應確保收購加企有利于提高加拿大的整體競爭力。

能否整合是關乎整個并購成敗的關鍵。優(yōu)秀的公司在交易開始前就開始整合計劃，并且貫穿交易的每一個階段。缺乏有效的整合會降低員工士氣，并且使高層管理混亂。必須把握好兩個機構(gòu)的方向，抓住交易的勢頭，使得潛在收益最大化。在交易完成前就迫切需要做好整合計劃，這樣才能確保公司不會過早地認為最困難的時候已經(jīng)過去。