代購(gòu)獲罪，殺雞給誰(shuí)看？

王若翰

一個(gè)在網(wǎng)購(gòu)時(shí)代大背景下看似平常的產(chǎn)業(yè)，一夜之間成為了偷逃關(guān)稅的代名詞。究竟是法院量刑過(guò)重，還是網(wǎng)購(gòu)灰色地帶急待整治？抑或是在中國(guó)加入WTO11年之際，國(guó)內(nèi)原有稅收政策需要改變？

空姐代購(gòu)入獄

2012年9月3日，北京市第二中級(jí)人民法院判處一起因海外代購(gòu)未申報(bào)，偷逃海關(guān)進(jìn)口關(guān)稅的走私案件。案件中，被告人李某曾為某航空公司空姐，任職期間利用職務(wù)之便，多次大量攜帶從韓國(guó)免稅店購(gòu)買的化妝品入境而未申報(bào)，累計(jì)偷逃關(guān)稅113萬(wàn)余元，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三章第二節(jié)，李某觸犯走私普通貨物罪，被判處有期徒刑11年，并處罰金50萬(wàn)元。

北京市人民檢察院第二分院的指控，對(duì)案情進(jìn)行了描述：2010年至2011年8月間，被告人李某與被告人褚某經(jīng)預(yù)謀，由褚某提供韓國(guó)免稅店賬號(hào)，并負(fù)責(zé)在韓國(guó)結(jié)算貨款，由李某伙同被告人石某多次在韓國(guó)免稅店購(gòu)買化妝品等貨物后，以客帶貨方式從無(wú)申報(bào)通道攜帶進(jìn)境，并通過(guò)李某、石某在淘寶網(wǎng)的網(wǎng)店銷售牟利，共計(jì)偷逃海關(guān)進(jìn)口環(huán)節(jié)稅人民幣113萬(wàn)余元。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以走私普通貨物罪追究李某等三被告人刑事責(zé)任。

此案判決一出，引起社會(huì)輿論嘩然。社會(huì)上關(guān)于“量刑過(guò)重”的呼聲不絕于耳，大多數(shù)人表示不解：海外代購(gòu)出現(xiàn)也不是一天兩天了，一直以來(lái)都屬于網(wǎng)購(gòu)的正常業(yè)務(wù)，怎么忽然就被定義違法了，而且判得這么重？

當(dāng)當(dāng)網(wǎng)CEO李國(guó)慶也在微博上就該案提出自己的觀點(diǎn)，認(rèn)為網(wǎng)上代購(gòu)屬于新生事物，賣家是該免稅，還是該按照集貿(mào)市場(chǎng)的標(biāo)準(zhǔn)交固定稅，抑或是以普通納稅人的標(biāo)準(zhǔn)交稅，這些都沒(méi)有明確規(guī)定。如果要制定相關(guān)規(guī)定，也應(yīng)該從規(guī)定之日起執(zhí)行，對(duì)之前的行為則不該追究。

中科院教授、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)專家呂本富在談及此案時(shí)表示：“這個(gè)案子可能有量刑過(guò)重的嫌疑。”采訪中，呂本富提出，從電子商務(wù)發(fā)展來(lái)看，網(wǎng)上代購(gòu)已經(jīng)越來(lái)越普遍。國(guó)內(nèi)消費(fèi)者代購(gòu)的商品一般屬于小批量、零散的商品，是一種跨國(guó)小額貿(mào)易，目前每年的貿(mào)易額可能會(huì)達(dá)到100億美元左右。而這些跨國(guó)小額貿(mào)易的消費(fèi)需求應(yīng)該得到滿足和正視。比如消費(fèi)者想買一雙NIKE最新款的運(yùn)動(dòng)鞋，但國(guó)內(nèi)沒(méi)有賣，只能通過(guò)代購(gòu)的方式滿足消費(fèi)需求，正是這些跨國(guó)小額貿(mào)易的消費(fèi)需求造成了網(wǎng)上代購(gòu)繁榮。目前很多網(wǎng)上代購(gòu)店是采用收購(gòu)的方式，讓零散的游客捎帶規(guī)定額度以內(nèi)的商品，集中起來(lái)銷售，這樣做應(yīng)該說(shuō)是合法的。只是目前我國(guó)在這方面的法律法規(guī)還比較欠缺，建議盡快完善。

靠逃稅生存的產(chǎn)業(yè)

登陸淘寶網(wǎng)，在“寶貝”搜索欄中輸入“海外代購(gòu)”字樣，記者共搜索到相關(guān)“寶貝”108470件，涉及各種門類，其中品類主要以路易斯威登、古馳等奢侈品品牌，及蘭蔻、碧歐泉等化妝品品牌為主。此時(shí)距離前空姐李某被判刑的日期已經(jīng)過(guò)去了近兩個(gè)星期，網(wǎng)上的代購(gòu)商家似乎并未因該判決而取消代購(gòu)業(yè)務(wù)。

在一家以代購(gòu)路易斯威登、古馳等品牌皮具為主營(yíng)業(yè)務(wù)的淘寶店里，記者看到了店主貼在網(wǎng)頁(yè)上的一份聲明，內(nèi)容如下：“對(duì)于奢侈品而言，運(yùn)輸成本和巨額的關(guān)稅是造成產(chǎn)品價(jià)格的重要因素，我們直接從法國(guó)專柜出貨。省去了海關(guān)關(guān)稅（國(guó)內(nèi)奢侈品海關(guān)稅率為商場(chǎng)銷售價(jià)的48%），并且憑借網(wǎng)絡(luò)銷售，直接面對(duì)消費(fèi)者，既減少了高額的店鋪?zhàn)饨?，廣告宣傳費(fèi)用，又最大程度地壓縮了運(yùn)營(yíng)成本，減免了營(yíng)銷與管理的巨資支出，將成本節(jié)省到最低，所以可以做到這個(gè)價(jià)格！”

在店鋪的詳細(xì)信息中，記者看到這家淘寶店的登記創(chuàng)店時(shí)間為2012年6月29日，截止到目前，共有104項(xiàng)交易記錄，所銷售商品均為海外代購(gòu)的皮具奢侈品牌。

為了進(jìn)一步證明店里的商品確屬正品，店主在寶貝詳情的介紹欄中，貼出了一張“中華人民共和國(guó)海關(guān)進(jìn)口貨物報(bào)關(guān)單”的掃描件，在單據(jù)的征免性質(zhì)一欄里，填有“一般征稅”的字樣，用途欄里則標(biāo)注為“其他”。

據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，該店鋪中所售商品的單價(jià)，比國(guó)內(nèi)專柜普遍低一兩千元。

從報(bào)關(guān)單中，記者發(fā)現(xiàn)商品的發(fā)貨地為香港，境內(nèi)目的地則標(biāo)為“深圳其他”。按照部分商品在香港地區(qū)出售的價(jià)格來(lái)算，折合成人民幣，再加上貿(mào)易稅率，店主給店里大部分商品的標(biāo)價(jià)似乎無(wú)利可圖，即便如店主所說(shuō)，憑借網(wǎng)絡(luò)銷售，直接面對(duì)消費(fèi)者，減少了高額的店鋪?zhàn)饨?，最大程度地壓縮了運(yùn)營(yíng)成本，這樣的標(biāo)價(jià)似乎也很值得懷疑。如果這家店鋪銷售的奢侈品牌不是高仿A貨，如果商品確為香港代購(gòu)的專柜正品，那么，店主盈利的空間究竟在哪里呢？

經(jīng)過(guò)對(duì)所謂報(bào)關(guān)單的反復(fù)核查，記者發(fā)現(xiàn)，該店鋪所有商品的報(bào)關(guān)單掃描件均為同一張單據(jù)，且單據(jù)下方的物品名稱與類別，與銷售物品存在出入。也就是說(shuō)，這張報(bào)關(guān)單，并非店內(nèi)銷售物品的上稅憑證。由此猜測(cè)，店主網(wǎng)店內(nèi)的部分代購(gòu)商品可能并未上稅。

在對(duì)淘寶方有關(guān)負(fù)責(zé)人的采訪中，淘寶方面人員表示，海外代購(gòu)在淘寶的業(yè)務(wù)中只占很小的比重，且淘寶要求代購(gòu)賣家必須遵守國(guó)家的有關(guān)法律法規(guī)。

代購(gòu)就是走私

華東政法大學(xué)法律學(xué)院刑法教研室刑法教授沈亮在接受《新民周刊》采訪時(shí)，針對(duì)海外代購(gòu)與走私之間的關(guān)系，做出了這樣的解答：“正常的海外代購(gòu)須在入境時(shí)，向海關(guān)部門說(shuō)明自己攜帶商品的目的系用于交易獲利，而非自己使用。從而，按照貿(mào)易稅的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)物品進(jìn)行征稅。但這樣一來(lái)，所謂的海外代購(gòu)就失去了自身的價(jià)格優(yōu)勢(shì)，很難同國(guó)內(nèi)的專賣店競(jìng)爭(zhēng)。因此，受利益驅(qū)使，大部分的國(guó)內(nèi)代購(gòu)商家，均采用瞞關(guān)的行為，對(duì)自己攜帶商品的真實(shí)意圖予以隱瞞，以自己使用的名義逃避繳納高額的貿(mào)易稅。因?yàn)樵谡鞫悊?wèn)題上，貿(mào)易稅的征收額度比自用稅高很多。”

當(dāng)被問(wèn)及這樣的行為是否違法時(shí)，沈亮告訴記者，在走私罪的定義上，目前有三種表現(xiàn)形式，分別為：闖關(guān)、繞關(guān)和瞞關(guān)行為。海外代購(gòu)商家向海關(guān)部門隱瞞了自己攜帶商品是用于交易的真實(shí)意圖，屬于典型的瞞關(guān)行為，不僅違法，如果達(dá)到一定數(shù)額，就可以按走私罪論處。同時(shí)沈亮指出，所謂的網(wǎng)絡(luò)代購(gòu)并不能因?yàn)槠涫切律挛?，就模糊掉走私的概念。走私是這類行為的實(shí)質(zhì)，而網(wǎng)上交易只是一種表現(xiàn)形式。表現(xiàn)形式可以多種多樣，但其實(shí)質(zhì)并不因此改變。正如網(wǎng)上組織賣淫嫖娼，也同樣按照組織賣淫嫖娼罪論處一樣。

獨(dú)立電商分析師李成東在接受《新民周刊》采訪時(shí)，就網(wǎng)絡(luò)代購(gòu)涉及到的偷逃稅問(wèn)題也表示，網(wǎng)絡(luò)代購(gòu)應(yīng)該依照法律加以規(guī)范。在李成東看來(lái)，今天的中國(guó)，有包括留學(xué)生、勞務(wù)輸出人員和空姐等在內(nèi)的龐大出境群體，如果不對(duì)網(wǎng)絡(luò)代購(gòu)加以管制，這些群體很可能被走私人員加以利用，組成系統(tǒng)的具有相當(dāng)大規(guī)模的走私產(chǎn)業(yè)鏈。一旦如此，其帶來(lái)的嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)后果可想而知。

談到在空姐代購(gòu)案中，離職空姐李某被判處11年有期徒刑是否存在量刑過(guò)重，沈亮則表示，該案在司法程序上沒(méi)有任何問(wèn)題。根據(jù)國(guó)家刑法規(guī)定，走私普通貨物，偷逃稅金額達(dá)到50萬(wàn)元即屬于數(shù)額特別巨大的范疇，依法應(yīng)被判處10年以上有期徒刑或無(wú)期徒刑。以這樣的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)看，該離職空姐偷逃關(guān)稅113萬(wàn)，被判有期徒刑11年，在量刑上并不算重。

在針對(duì)此案判決的爭(zhēng)議上，沈亮提出，該案雖然在司法判決上公正客觀，但由此牽涉出的立法問(wèn)題卻值得深思。隨著社會(huì)的進(jìn)步，人們對(duì)法律的要求已從司法公正上升到了立法公正的層面?？战愦?gòu)的判決一出，有人提出，為什么有官員貪污了幾百萬(wàn)，只判了幾年的有期徒刑，而空姐代購(gòu)逃稅卻要判11年？這就涉及到我國(guó)在立法上罪與罪之間的量刑平衡問(wèn)題，在貪污罪上，貪污數(shù)額達(dá)10萬(wàn)以上，即屬于數(shù)額特別巨大，可被判處10年以上有期徒刑或死刑。但在貪污罪的判決中，一些諸如“自首”一類的情節(jié)，可大大減輕量刑程度，這也就解釋了很多人提出的，為什么有人貪污10萬(wàn)以上，而判刑卻少于10年的問(wèn)題。

再者，在《中華人民共和國(guó)刑法》中，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪被放在第三章，貪污賄賂罪則被放在第八章，按照一般人的直觀感受，總是覺(jué)得刑法中被放得越靠前的罪名越嚴(yán)重，越靠后的則越輕。這樣的判斷也有一定道理，因?yàn)楸环旁谇皟烧碌膬身?xiàng)罪名分別為：危害國(guó)家安全罪和危害公共安全罪。但從判罰結(jié)果來(lái)看，貪污罪最高可判死刑，實(shí)則要比走私普通貨物罪更重。

合情不合法？

在一項(xiàng)針對(duì)海外代購(gòu)是否應(yīng)以走私罪論處的網(wǎng)絡(luò)調(diào)查中，大部分網(wǎng)友均投票給“代購(gòu)之所以存在，是因?yàn)橹袊?guó)征稅太高了”這一選項(xiàng)。很多有過(guò)網(wǎng)上購(gòu)買代購(gòu)商品經(jīng)歷的人表示，在國(guó)產(chǎn)商品頻頻出現(xiàn)質(zhì)量安全問(wèn)題的今天，我們購(gòu)買進(jìn)口商品，只是為了保障自身起碼的權(quán)益，并非出于享樂(lè)目的去購(gòu)買奢侈品。難道這樣也要為高額的關(guān)稅埋單嗎？

更有一些年輕父母提出，奶粉等嬰兒用品進(jìn)口的關(guān)稅太高，而國(guó)內(nèi)品牌又因?yàn)轭l頻曝出質(zhì)量問(wèn)題而不敢用，這樣的情況下，只能選擇網(wǎng)絡(luò)代購(gòu)。

上海中建中匯律師事務(wù)所負(fù)責(zé)經(jīng)濟(jì)類案件的律師洪流在接受采訪中指出，立法者現(xiàn)在應(yīng)該考慮的問(wèn)題是，為什么代購(gòu)違法，但卻有這么深厚的群眾土壤？當(dāng)全民都在做一件違法的事情時(shí)，我們的立法部門就應(yīng)該反思，也許是我們的法律與人們的正常需求發(fā)生了沖突。

沈亮在接受采訪時(shí)也提出，任何法律的制定，都首先要考慮其是否代表了社會(huì)中廣大人民的利益，法律應(yīng)該是民意的最高體現(xiàn)形式。中國(guó)加入WTO11年，關(guān)稅遲早要降下來(lái)。“目前，對(duì)于奢侈品的高關(guān)稅，我們暫且不去探討，普通老百姓也不會(huì)去關(guān)注這些東西。但在一些日常消費(fèi)品上，我們應(yīng)該考慮酌情降低關(guān)稅。以奶粉為例，在進(jìn)口奶粉問(wèn)題上，我們也可以實(shí)施不同的稅收政策，對(duì)國(guó)外的高端奶粉，可以征收較高的關(guān)稅，但對(duì)于一些在國(guó)外屬于普通消費(fèi)階層購(gòu)買的奶粉品牌，則應(yīng)該考慮把關(guān)稅降下來(lái)。在化妝品上，亦是如此?！?/p>

出于保護(hù)本國(guó)工業(yè)考慮，我國(guó)在進(jìn)口物資的征稅方面，一直采取較高的稅率。但在全球經(jīng)濟(jì)一體化，且國(guó)內(nèi)企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題頻發(fā)的今天，適當(dāng)降低關(guān)稅，對(duì)于本國(guó)經(jīng)濟(jì)而言，并不完全意味著沖擊，更是在競(jìng)爭(zhēng)狀態(tài)下的一種激勵(lì)。2001年，中國(guó)加入WTO之初，很多經(jīng)濟(jì)界人士提出了“入世是把雙刃劍”的概念，在11年后的今天看來(lái)，雙刃劍的意義正在于此。

洪流在采訪的最后指出，不僅入世是把雙刃劍，放眼今天網(wǎng)絡(luò)代購(gòu)產(chǎn)業(yè)，此次的空姐代購(gòu)事件，對(duì)于法律部門也是一把雙刃劍。一方面，司法機(jī)關(guān)希望通過(guò)這起有代表性的網(wǎng)絡(luò)代購(gòu)走私案，規(guī)范網(wǎng)購(gòu)市場(chǎng)，震懾其他涉嫌走私的網(wǎng)上賣家，起到以儆效尤的作用。另一方面，該案也會(huì)引起一些法學(xué)專家的關(guān)注，從而對(duì)我國(guó)目前立法的合理性提出部分意見(jiàn)。畢竟，隨著社會(huì)的發(fā)展，立法部門在制定法律的問(wèn)題上，也應(yīng)該與時(shí)俱進(jìn)。