公司股份回購(gòu)的法律制度分析

一、中國(guó)現(xiàn)行股份回購(gòu)制度現(xiàn)狀

《公司法》第149條規(guī)定：“公司不得收購(gòu)本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其它公司合并時(shí)除外。公司依照前款規(guī)定收購(gòu)本公司的股票后，必須在10日內(nèi)注銷該部分股份，依照法律、行政法規(guī)辦理變更登記，并公告?！薄兜骄惩馍鲜泄菊鲁讨敢返囊?guī)定第28條：“公司購(gòu)回股份，可以下列方式之一進(jìn)行：第一，向全體股東按照相同比例發(fā)出購(gòu)回要約；第二，通過(guò)公開(kāi)方式購(gòu)回；第三，法律、行政法規(guī)規(guī)定和國(guó)務(wù)院證券主管部門批準(zhǔn)的其它情形?！睆默F(xiàn)行規(guī)定來(lái)看，我國(guó)基本采用“原則禁止，例外許可”的立法模式，但股份回購(gòu)方法比較簡(jiǎn)單粗略。對(duì)股份回購(gòu)合法事由的限制過(guò)于嚴(yán)格，除為減少資本而注銷股份和公司合并以外，公司不得收購(gòu)本公司股票。而且對(duì)回購(gòu)的資金來(lái)源、價(jià)格、比例、程序、以及違法回購(gòu)的法律效果等均未涉及。

二、股份回購(gòu)的作用

對(duì)股份回購(gòu)功能的正確認(rèn)識(shí)決定了股份回購(gòu)立法的價(jià)值取向，股份回購(gòu)的積極功能包括：提高公司股價(jià)，穩(wěn)定資本市場(chǎng)、有利于建立員工持股和股票期權(quán)制度、改善資本結(jié)構(gòu)和調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)、防御外部惡意收購(gòu)、保護(hù)中小股東利益，除上述積極功能外，股份回購(gòu)對(duì)凈資產(chǎn)收益率也具有一定調(diào)節(jié)作用，可以作為股利政策的一種手段，利用稅差合理避稅；股份回購(gòu)還常常被用于公司合并以及上市公司轉(zhuǎn)為非上市公司的重組計(jì)劃中，因止哪盼回購(gòu)是具有多種功能的資本運(yùn)作和企業(yè)經(jīng)營(yíng)的重要手段。在這里我們重點(diǎn)分析股份回購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)。

三、股份回購(gòu)可能違背的法律原則

（1）可能違反資本維持原則。資本維持原則又稱資本充實(shí)原則，系指公司在其存續(xù)過(guò)程中應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)，其目的在于維持公司清償債務(wù)的能力，保護(hù)債權(quán)人的利益。若公司以資本或資本公積金為財(cái)源購(gòu)買自己公司的股份，實(shí)際上相當(dāng)于返還股東出資，減少注冊(cè)資本，這將危及資本的充實(shí)，進(jìn)而造成對(duì)債權(quán)人利益的損害。（2）可能違反股東權(quán)利平等原則。股份回購(gòu)中，若公司不按股東的持股比例回購(gòu)自己的股份，而是任意的從一部分股東或一個(gè)股東處買取自己股份，則勢(shì)必導(dǎo)致股東間機(jī)會(huì)不平等。機(jī)會(huì)不平等使得部分股東獲得出資返還，退出公司，剩余股東則可能因公司資本減少而負(fù)擔(dān)較大的風(fēng)險(xiǎn)；股份回購(gòu)的不平等還可能表現(xiàn)在價(jià)格的不公平上，當(dāng)公司回購(gòu)股份的價(jià)格高于實(shí)際價(jià)值時(shí)，未被回購(gòu)股東的股價(jià)就相應(yīng)地被稀釋。相反，當(dāng)回購(gòu)的價(jià)格低于真實(shí)價(jià)值時(shí)，則剩余股份的價(jià)值也就相應(yīng)地被提高。無(wú)論哪種情形，都是不平等的；股份回購(gòu)的不平等還可能表現(xiàn)在股東表決控制權(quán)的變化上。（3）可能造成公司與“公司股東”的人格混同。公司動(dòng)用自身資金收購(gòu)自己股份，其后果在形式上是公司成為它自身的成員，公司與股東混為一體而導(dǎo)致權(quán)利、義務(wù)不清，實(shí)質(zhì)上是公司負(fù)責(zé)人減少股東權(quán)益從而控制公司股份，因此，極易發(fā)生公司負(fù)責(zé)人侵占公司利益、股東利益的違法行為。公司與股東都是民事主體，根據(jù)一人僅具有一人格的法理，公司在理論上不能成為自己股東而取得自己股份。

四、避免消極功能的法律措施

1．法律上規(guī)范股份回購(gòu)的合法理由。在經(jīng)濟(jì)生活日趨多樣化和復(fù)雜化，公司、證券制度逐漸走向成熟的今天，只允許公司因減資、公司合并而回購(gòu)自己股份的規(guī)定已經(jīng)難以適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的需要，緩和公司回購(gòu)自己股份的禁止規(guī)定，增加合法回購(gòu)的事由也是當(dāng)前國(guó)際發(fā)展的趨勢(shì)。容許公司回購(gòu)股份的例外規(guī)定主要應(yīng)增加前述為公司股東破產(chǎn)時(shí)只有公司股份的回購(gòu)、公司重整的股份回購(gòu)、為提供職工持股以及股東行使股份收買的請(qǐng)求權(quán)等事項(xiàng)。

2．法律上限定股份回購(gòu)的財(cái)源與數(shù)量。我國(guó)公司立法在增加股份回購(gòu)事由的同時(shí)，對(duì)不需經(jīng)股東會(huì)特別決議及不需履行保護(hù)債權(quán)人程序的股份回購(gòu)，應(yīng)限于可分配盈余取得。然而，僅限定以可分配盈余作為回購(gòu)財(cái)源，持有大量可分配盈余的公司仍可大批回購(gòu)自己股份。這仍難達(dá)公司資本維持、資產(chǎn)結(jié)構(gòu)健全的目的。對(duì)股份回購(gòu)，尤其是為提供職工持股而回購(gòu)股份施加比例限制也有必要。

3．健全股份回購(gòu)的程序。股份回購(gòu)的程序包括回購(gòu)的決定程序和債權(quán)人保護(hù)程序兩方面。無(wú)論公司減資還是公司合并都應(yīng)經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)。就債權(quán)人保護(hù)程序而言，股份回購(gòu)導(dǎo)致資本收縮或營(yíng)運(yùn)資金減少，償債能力削弱，會(huì)危及債權(quán)人的利益。股份回購(gòu)程序立法還應(yīng)包含強(qiáng)制信息披露的規(guī)范，這也是防止股市操縱和內(nèi)幕交易的重要一環(huán)。為防止股價(jià)上揚(yáng)，給公司回購(gòu)股份造成困難，一般不要求公司在回購(gòu)股份前公布具體的回購(gòu)日、回購(gòu)數(shù)量、回購(gòu)方式。但在回購(gòu)成功之后，董事會(huì)應(yīng)對(duì)現(xiàn)在保有的自己股份的數(shù)目、票面額、占股份總數(shù)的比例、取得時(shí)期、取得價(jià)格等作詳細(xì)說(shuō)明。

4．細(xì)化公司違法回購(gòu)股份的法律效力與責(zé)任追究。公司違法回購(gòu)自己股份的行為是否有效，理論界有幾種學(xué)說(shuō)，如絕對(duì)有效說(shuō)、絕對(duì)無(wú)效說(shuō)、相對(duì)有效說(shuō)、取消可作為說(shuō)等。由于我國(guó)證券市場(chǎng)的不成熟性，因此立法應(yīng)在保護(hù)善意相對(duì)人的前提下，維護(hù)交易安全。故筆者傾向于采用相對(duì)有效說(shuō)，即當(dāng)公司違法回購(gòu)股份時(shí)，出賣人為善意時(shí)有效，出賣人為惡意時(shí)則無(wú)效。對(duì)于違法回購(gòu)股份的公司和董事，不但要采取罰沒(méi)違法所得以及對(duì)相關(guān)責(zé)任人予以行政制裁等措施，還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。