商業(yè)銀行股權(quán)質(zhì)押貸款實務(wù)探討

□文/王敏陳曉明

商業(yè)銀行股權(quán)質(zhì)押貸款實務(wù)探討

□文/王敏1陳曉明2

對于商業(yè)銀行來說，股權(quán)質(zhì)押貸款并不是一項新業(yè)務(wù)，但隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和法制進(jìn)程的推進(jìn)，賦予了股權(quán)質(zhì)押貸款更豐富的內(nèi)容。本文在對股權(quán)質(zhì)押的法律依據(jù)進(jìn)行探討的基礎(chǔ)上，重點對商業(yè)銀行開展股權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)的關(guān)鍵內(nèi)容進(jìn)行深入分析，在信貸業(yè)務(wù)流程的各風(fēng)險環(huán)節(jié)提出有針對性的解決措施，并對下一步商業(yè)銀行和政府相關(guān)機(jī)構(gòu)開展和推進(jìn)該項業(yè)務(wù)提出建議。

股權(quán)質(zhì)押；信貸業(yè)務(wù)；銀行實務(wù)

一、引言

“股權(quán)質(zhì)押貸款”是指借款人以自有或第三人合法持有的股權(quán)作為質(zhì)押標(biāo)的物為債權(quán)擔(dān)保，向銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)申請獲得貸款的融資活動。股權(quán)質(zhì)押貸款在九十年代中期伴隨我國證券市場的發(fā)展而起步，成為金融機(jī)構(gòu)開展間接融資活動的一個重要組成部分。

從企業(yè)經(jīng)營融資情況看，除了上市公司以外，非上市公司中的有限責(zé)任公司和股份有限公司對于股權(quán)作為擔(dān)保手段進(jìn)行融資提出了越來越多的訴求，希望將企業(yè)靜態(tài)的資本轉(zhuǎn)變?yōu)閷嶋H的現(xiàn)金流。

從法律角度看，對于股權(quán)質(zhì)押貸款，相關(guān)法律規(guī)定分散在諸多法律條文中，在操作上需要參考多項法律和行政規(guī)章，系統(tǒng)性不強(qiáng)。雖然從制度層面上看，開展這項業(yè)務(wù)基本上已經(jīng)沒有障礙，但是從銀行實務(wù)的角度看，因涉及法律、地方行政規(guī)章較多，其復(fù)雜性要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其他種類的質(zhì)押貸款，因此有必要系統(tǒng)性地梳理眾多法律、規(guī)章對于股權(quán)質(zhì)押貸款的規(guī)定和辦理流程，認(rèn)真分析各個關(guān)鍵環(huán)節(jié)的風(fēng)險要素，制定具體的風(fēng)險規(guī)避措施。

二、股權(quán)質(zhì)押的法律依據(jù)

股權(quán)質(zhì)押的設(shè)立、登記、公示和變現(xiàn)是股權(quán)質(zhì)押制度的關(guān)鍵內(nèi)容，也是法律、規(guī)章涉及內(nèi)容較多的部分。從九十年代中期開始，散見于《擔(dān)保法》（1995年）、《境內(nèi)機(jī)構(gòu)對外擔(dān)保管理辦法實施細(xì)則》（1997年）、《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》（1997年）、《財政部關(guān)于上市公司國有股質(zhì)押有關(guān)問題的通知》（2001年10月25日）、《公司法》（2005年修正）、《物權(quán)法》（2007年10月1日）、《工商行政管理機(jī)關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》（2008年10月1日）等相關(guān)法律法規(guī)。

《擔(dān)保法》在抵押和質(zhì)押區(qū)分的問題上取得了很大進(jìn)步?！稉?dān)保法》第七十五條中將“依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票”作為可以質(zhì)押的標(biāo)的；在第七十八條對于上市公司和有限責(zé)任公司的質(zhì)押股權(quán)設(shè)立和登記進(jìn)行了規(guī)定，明確了證券登記機(jī)構(gòu)和股東名冊的作用。

《公司法》對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行了較為明確的規(guī)定，但是對于質(zhì)押的相關(guān)條款較少，僅僅就質(zhì)押標(biāo)的提出“公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的”。2007年10月1日開始施行的《物權(quán)法》進(jìn)一步確定了證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記和工商行政管理部門辦理股權(quán)出質(zhì)登記的職責(zé)。隨后，由國家工商行政管理總局頒布并于2008年10月1日開始施行的《股權(quán)出質(zhì)登記辦法》進(jìn)一步明確了非上市公司和有限責(zé)任公司通過股權(quán)質(zhì)押進(jìn)行融資登記的程序。

三、股權(quán)質(zhì)押貸款的辦理

1、客戶的選擇。申請股權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)的客戶，應(yīng)當(dāng)具備公司治理結(jié)構(gòu)基本完善、經(jīng)營管理水平較高、具有一定市場競爭力、財務(wù)狀況良好等基本條件；同時，要求客戶滿足商業(yè)銀行貸款客戶選擇的其他條件，應(yīng)在滿足國家宏觀調(diào)控政策條件下，對行業(yè)、區(qū)域、信用等級水平等給予明確限定。

對于質(zhì)押股權(quán)所在企業(yè)，要對該企業(yè)的管理水平、財務(wù)狀況、或有負(fù)債、市場競爭和治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行分析，重點查閱該企業(yè)在工商行政管理機(jī)構(gòu)備案的公司章程，仔細(xì)審查章程中是否有禁止股東將股權(quán)用于質(zhì)押貸款的相關(guān)規(guī)定，核實出質(zhì)人的身份和金額；同時了解公司董事會在公司長遠(yuǎn)發(fā)展方面的戰(zhàn)略和當(dāng)前經(jīng)營管理中面臨的困難和問題，對于股權(quán)價值在債項存續(xù)期間的變動情況進(jìn)行基本判斷。

如果出質(zhì)人與借款人不一致，商業(yè)銀行還應(yīng)對出質(zhì)人情況進(jìn)行調(diào)查。調(diào)查的主要內(nèi)容包括：出質(zhì)人經(jīng)營管理狀況、出質(zhì)股東在出質(zhì)股份所在企業(yè)中的地位和作用等。

2、確定合格股權(quán)。首先，股權(quán)必須無瑕疵。上市公司章程等內(nèi)部規(guī)章、法律文件對公司股權(quán)的質(zhì)押、轉(zhuǎn)讓未做出限制或禁止性規(guī)定；上市公司股票未被實行特別處理、限制轉(zhuǎn)讓或暫停上市；申請質(zhì)押的股權(quán)在此次質(zhì)押之前必須是未設(shè)立質(zhì)押或有效質(zhì)押已解除；其次，應(yīng)特別關(guān)注國有股權(quán)出質(zhì)。對于上市公司國有股權(quán)出質(zhì)，商業(yè)銀行可依據(jù)財政部在2001年出臺的《關(guān)于上市公司國有股權(quán)質(zhì)押有關(guān)問題的通知》（財企［2001］651號），對出質(zhì)股權(quán)應(yīng)履行的程序進(jìn)行明確，并且報經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn)；對于有限責(zé)任公司和非上市股份有限公司中國有股權(quán)的質(zhì)押，從已出臺法律、法規(guī)和已發(fā)表文獻(xiàn)看，仍存在不清晰的領(lǐng)域和不同的看法。筆者建議，對于這部分股權(quán)的質(zhì)押，不僅需要遵循《擔(dān)保法》和《公司法》等法律規(guī)定，還要參考《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》（2003年5月27日）、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》（2004年2月1日）。

3、股權(quán)價值評估。商業(yè)銀行必須委托具有相應(yīng)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對出質(zhì)股權(quán)進(jìn)行評估，具體由注冊資產(chǎn)評估師對評估基準(zhǔn)日特定目的下企業(yè)整體價值、股東全部權(quán)益價值或部分權(quán)益價值進(jìn)行分析，注冊資產(chǎn)評估師在執(zhí)行企業(yè)價值評估業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)遵守中國資產(chǎn)評估協(xié)會制定的《企業(yè)價值評估指導(dǎo)意見（試行）》（2005年4月1日）。

在執(zhí)行企業(yè)價值評估業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)評估對象、價值類型、資料收集情況等相關(guān)條件，采用收益法、市場法和成本法三種資產(chǎn)評估中的一種或多種方法，從近幾年股權(quán)價值評估的實際情況看，一般是采用成本法和其他一種方法組合進(jìn)行評估。商業(yè)銀行客戶經(jīng)理或者風(fēng)險經(jīng)理應(yīng)該了解股權(quán)價值評估的基本方法，在獲取股權(quán)評估報告后，能夠?qū)υu價的具體內(nèi)容進(jìn)行初步的合理性評判。

4、股權(quán)的出質(zhì)登記。第一，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)依法簽訂書面股權(quán)出質(zhì)合同。股權(quán)出質(zhì)合同應(yīng)當(dāng)包括具體的擔(dān)保范圍，所質(zhì)押的股權(quán)以及股息、紅利、配股、送股等派生的權(quán)利，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)以及質(zhì)押股權(quán)的處分條件等；第二，上市公司股權(quán)質(zhì)押應(yīng)在證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記。即只有在證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記的上市公司股權(quán)質(zhì)押才發(fā)生法律效力。根據(jù)《公司法》、《證券法》及其他有關(guān)規(guī)定，上市公司股權(quán)質(zhì)押的事實一般還應(yīng)該由出質(zhì)人在公告中予以披露，社會公眾可以通過向證券登記機(jī)構(gòu)查詢的方式獲得該質(zhì)押情況，使該質(zhì)押具有相當(dāng)?shù)墓玖凸帕?，防止出質(zhì)人在質(zhì)押存續(xù)期間將質(zhì)押股權(quán)非法轉(zhuǎn)讓或重復(fù)質(zhì)押；第三，非上市公司股權(quán)和有限責(zé)任公司股權(quán)的質(zhì)押，以在工商行政管理部門登記為生效條件。同時，登記機(jī)關(guān)對登記申請應(yīng)當(dāng)場辦理登記手續(xù)并發(fā)給登記通知書。對于不屬于股權(quán)出質(zhì)登記范圍或者不屬于工商行政管理機(jī)關(guān)登記管轄范圍以及不符合出質(zhì)登記辦法規(guī)定的，登記機(jī)關(guān)（工商行政管理機(jī)關(guān)）也應(yīng)當(dāng)場告知申請人，并退回申請材料；第四，根據(jù)外經(jīng)貿(mào)部1997年《外商投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》和國家工商總局、商務(wù)部、海關(guān)總署、外匯管理局2006年《印發(fā)＜關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見〉的通知》規(guī)定，外商投資企業(yè)股權(quán)質(zhì)押應(yīng)向工商部門辦理股權(quán)質(zhì)押備案。外方投資者對境內(nèi)外債權(quán)人提供股權(quán)質(zhì)押，須經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)、原登記機(jī)關(guān)備案?！豆蓹?quán)出質(zhì)登記辦法》第五條也對此作了進(jìn)一步明確的規(guī)定：“以外商投資的公司的股權(quán)出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)原公司設(shè)立審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后方可辦理出質(zhì)登記。”

5、股權(quán)的登記托管。非上市股份有限公司股權(quán)的第三方托管源于股東名冊的操作性缺陷和工商行政管理部門在公司登記中的不完備。雖然《擔(dān)保法》對于股東名冊在股權(quán)出質(zhì)中的應(yīng)用給予了明確，但因未上市公司股東名冊在實踐中應(yīng)用非常有限，常常達(dá)不到股權(quán)出質(zhì)生效的保證作用；另外，根據(jù)我國《公司登記管理條例》（2005年12月18日修訂）規(guī)定，工商行政管理機(jī)關(guān)的公司登記事項為：有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式；這就為股權(quán)出質(zhì)的設(shè)立帶來了一定困難。因此，多個省份通過成立股權(quán)托管機(jī)構(gòu)彌補(bǔ)這一不足，如江西省出臺的關(guān)于非上市股份有限公司股權(quán)托管試行意見，確立由股權(quán)登記托管機(jī)構(gòu)作為第三方獨立機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)保管非上市企業(yè)（含有限責(zé)任公司）的股東名冊、提供托管登記、查詢掛失等服務(wù)，在工商行政管理機(jī)構(gòu)辦理非上市公司的股權(quán)出質(zhì)登記之前，要求提供股權(quán)托管機(jī)構(gòu)的證明文件作為依據(jù)，這對于規(guī)范股權(quán)質(zhì)押行為起到了很好的作用。

6、股權(quán)質(zhì)押貸款額度?？紤]到股權(quán)價值隨著企業(yè)經(jīng)營情況存在一定的波動性，因此股權(quán)質(zhì)押貸款額度一般設(shè)定為股權(quán)評估價值的50%～60%；另外需要注意的是，股權(quán)質(zhì)押貸款只是眾多貸款品種中的一個，在對一個客戶進(jìn)行額度授信的過程中，應(yīng)該將其作為整體額度中的一個授信產(chǎn)品來對待，而且應(yīng)在不突破企業(yè)流動資金貸款的承貸總量的情況，根據(jù)客戶所持股權(quán)的價值情況確定股權(quán)質(zhì)押貸款金額。

7、貸款的發(fā)放。在貸款發(fā)放階段，除了按照一般的流動資金貸款對于客戶用款條件進(jìn)行審核外，還需要對于股權(quán)質(zhì)押的手續(xù)完備性進(jìn)行審查，重點檢查工商行政管理機(jī)關(guān)出具的關(guān)于股權(quán)出質(zhì)登記的通知，以及股權(quán)登記托管機(jī)構(gòu)出具的出質(zhì)股權(quán)證明文件等。符合放款條件后，還要按照銀監(jiān)會出臺的《流動資金貸款管理暫行辦法》，按照合同約定通過受托支付或自主支付的方式對貸款資金的支付進(jìn)行管理與控制，監(jiān)督貸款資金按約定用途使用。

8、對于股權(quán)在質(zhì)押期間的管理。首先，要關(guān)注股權(quán)價值變化。在股權(quán)質(zhì)押期間，因企業(yè)內(nèi)外部因素，造成質(zhì)押股權(quán)價值減少，從而使得質(zhì)押股權(quán)的價值無法償還所欠債務(wù)，將會損害商業(yè)銀行的利益。因此，對于股權(quán)價值的定期評估成為必要的工作內(nèi)容。但是，考慮到資產(chǎn)評估成本的問題，股權(quán)價值發(fā)現(xiàn)可以通過外部股權(quán)托管機(jī)構(gòu)來實現(xiàn)。商業(yè)銀行可以借助登記托管平臺的信息披露等功能，進(jìn)行出質(zhì)股權(quán)的市場評估，充分發(fā)揮市場中介的社會公信力，解決股權(quán)價值評估難的問題；商業(yè)銀行信貸經(jīng)營管理人員應(yīng)定期獲取質(zhì)押股份所在公司的財務(wù)報表和經(jīng)營管理情況，在基本面上判斷企業(yè)正常經(jīng)營周轉(zhuǎn)的持續(xù)性，如果發(fā)現(xiàn)該企業(yè)存在任何風(fēng)險點，應(yīng)立刻委托專業(yè)評估機(jī)構(gòu)發(fā)起股權(quán)價值評估工作，采取相應(yīng)措施，避免債權(quán)落空；其次，要定期對股權(quán)質(zhì)押的情況進(jìn)行查詢。在股權(quán)質(zhì)押存續(xù)期間，商業(yè)銀行客戶經(jīng)理或者貸后管理人員應(yīng)定期到工商行政管理部門和股權(quán)托管機(jī)構(gòu)進(jìn)行查詢，確認(rèn)質(zhì)押股權(quán)的登記情況，保證股權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移和再次出質(zhì)。

9、股權(quán)處分。由于我國《商業(yè)銀行法》禁止銀行持有企業(yè)股權(quán)，因此如果出現(xiàn)質(zhì)押股權(quán)的價值無法償還所欠債務(wù)，需要參照《物權(quán)法》第216條規(guī)定拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)，并與出質(zhì)人通過協(xié)議將拍賣、變賣所得的價款提前清償債務(wù)或者提存。為了明確質(zhì)權(quán)人（商業(yè)銀行）和出質(zhì)人在股權(quán)處分上的權(quán)利和義務(wù)，需要在質(zhì)押合同中對于債務(wù)人不履行到期債務(wù)和股權(quán)價值變動影響債權(quán)安全等情況進(jìn)行約定，明確商業(yè)銀行可以采用協(xié)議轉(zhuǎn)讓、拍賣、變賣等處分方式，優(yōu)先受償股權(quán)處分款項。

在股權(quán)處分中，部分省市已經(jīng)通過股權(quán)托管機(jī)構(gòu)開展了卓有成效的工作。以天津、吉林、西安等地的股權(quán)質(zhì)押貸款操作流程看，股權(quán)托管機(jī)構(gòu)基本上都是作為產(chǎn)權(quán)交易市場的形式存在，股權(quán)交易市場的功能已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超越了僅僅作為股權(quán)托管機(jī)構(gòu)的作用，具備了融資功能、投資功能和交易功能。因此，商業(yè)銀行開展股權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)，必須要與當(dāng)?shù)厣踔量鐓^(qū)域的產(chǎn)權(quán)交易市場密切聯(lián)系，在業(yè)務(wù)開展的全過程進(jìn)行合作，在股權(quán)的登記托管、股權(quán)價值發(fā)現(xiàn)和股權(quán)處分方面與其良好銜接。

需要指出的是，股權(quán)的拍賣和轉(zhuǎn)讓需要遵循《公司法》、《證券法》的相關(guān)條款，如《公司法》規(guī)定的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的相關(guān)要求；特別是對于國有股權(quán)的拍賣和轉(zhuǎn)讓，需要參照《最高人民法院關(guān)于人民法院關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》執(zhí)行。

四、結(jié)論

股權(quán)質(zhì)押貸款將“靜態(tài)”的股權(quán)轉(zhuǎn)化為“動態(tài)”的資產(chǎn)，以股權(quán)做“質(zhì)押”換取融資，隨著國家法律和地方行政規(guī)章的不斷完善，相應(yīng)的組織機(jī)構(gòu)和市場規(guī)則的不斷建立，股權(quán)質(zhì)押貸款的市場潛力將會逐步發(fā)揮出來，商業(yè)銀行應(yīng)該充分把握這一機(jī)遇，積極參與和推動這項業(yè)務(wù)健康、有序發(fā)展。

（作者單位：1.山東財政學(xué)院政法學(xué)院；2.中國建設(shè)銀行山東省分行）

[1]賓愛琪.商業(yè)銀行信貸法律風(fēng)險精析.中國金融出版社，2008.6.2.

[2]賈澤林，冷曉瑩.商業(yè)銀行如何開展股權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù).現(xiàn)代金融，2010.6.

[3]張順來.關(guān)于非上市公司國有股權(quán)質(zhì)押融資管理的幾個問題.產(chǎn)權(quán)導(dǎo)刊，2008.11.

[4]《擔(dān)保法》、《公司法》、《物權(quán)法》等法律法規(guī)原文.

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