環(huán)渤海區(qū)域著名商標(biāo)立法比較與啟示

[摘 要] 著名商標(biāo)不但具有區(qū)分功能，而且更具競(jìng)爭(zhēng)功能。全國(guó)性商標(biāo)立法中有馳名商標(biāo)的概念，而無(wú)著名商標(biāo)概念。我國(guó)絕大多數(shù)地方以地方性法規(guī)或地方政府規(guī)章對(duì)此作出了規(guī)定，這算得上地方立法的創(chuàng)舉。因是地方立法，其空間效力只能給予各自的行政區(qū)域。在區(qū)域經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)與合作步伐日快的背景下，原本只在各自行政區(qū)域內(nèi)享有待遇的著名商標(biāo)，有必要獲得一定區(qū)域內(nèi)的通行證。著名商標(biāo)的認(rèn)定和保護(hù)應(yīng)進(jìn)行區(qū)域合作，可以通過(guò)完善各自立法，簽訂合作協(xié)議，建立環(huán)渤海區(qū)域著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)的合作機(jī)制。

[關(guān)鍵詞] 環(huán)渤海區(qū)域 著名商標(biāo) 馳名商標(biāo) 反淡化

環(huán)渤海區(qū)域內(nèi)四省二市一區(qū)均分別對(duì)著名商標(biāo)的認(rèn)定和保護(hù)進(jìn)行了地方立法。其中河北省是以地方性法規(guī)的形式進(jìn)行著名商標(biāo)立法的，其他?。ㄊ?、自治區(qū)）是以地方政府規(guī)章的形式進(jìn)行著名商標(biāo)立法的。這些地方立法對(duì)著名商報(bào)的認(rèn)定和保護(hù)作出了規(guī)定，主要包括立法目的與根據(jù)、認(rèn)定機(jī)構(gòu)、認(rèn)定原則與方法、空間效力、認(rèn)定條件與程序、保護(hù)措施、法律責(zé)任等內(nèi)容?？v觀這些立法，對(duì)著名商標(biāo)的認(rèn)定與保護(hù)既有相同的要求，也有不同的規(guī)定。本文擬就環(huán)渤海區(qū)域著名商標(biāo)的地方立法加以比較研究，旨在歸納出其各自立法中的可取之處，發(fā)現(xiàn)其不足之處，為完善著名商標(biāo)的立法提出可資借鑒的意見(jiàn)，為環(huán)渤海區(qū)域著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)合作的可行性找到立法上的支點(diǎn)，從而從商標(biāo)角度促進(jìn)區(qū)域經(jīng)濟(jì)社會(huì)和諧健康持久發(fā)展。

一、環(huán)渤海區(qū)域著名商標(biāo)的立法目的

著名商標(biāo)，是指在本行政區(qū)域內(nèi)市場(chǎng)上享有較高聲譽(yù)、為相關(guān)公眾所熟知，并依據(jù)本地地方性法規(guī)或者地方政府規(guī)章予以認(rèn)定的注冊(cè)商標(biāo)。它與馳名商標(biāo)的重大區(qū)別在于享有較高聲譽(yù)的地域范圍和效力不同，馳名商標(biāo)是在全國(guó)范圍內(nèi)享有較高聲譽(yù)，其效力及于全國(guó)。對(duì)于著名商標(biāo)分別由省、自治區(qū)、直轄市、較大的市的人大及其常委會(huì)，根據(jù)本地的具體情況和實(shí)際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，制定地方性法規(guī)；或者有權(quán)制定地方性法規(guī)的地方的人民政府根據(jù)法律、行政法規(guī)，制定規(guī)范性法律文件。 環(huán)渤海區(qū)域四省二市一區(qū)結(jié)合法的根據(jù)和事實(shí)根據(jù)，對(duì)著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)分別立法，包括《河北省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)條例》、《山東省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法》、《陜西省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法》、《遼寧省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法》、《北京市著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法》、《天津市著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法》和《內(nèi)蒙古自治區(qū)著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法》。

這些地方性法規(guī)或地方政府規(guī)章中無(wú)一例外地包含了立法目的。所謂立法目的是指立法者希望通過(guò)所立的法來(lái)獲得結(jié)果。 環(huán)渤海區(qū)域四省二市一區(qū)的著名商標(biāo)立法目的的共同之處：規(guī)范各自區(qū)域內(nèi)著名商標(biāo)認(rèn)定工作和保護(hù)著名商標(biāo)所有人的合法權(quán)益。除此之外，還存在不同之處。有一些地方將保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展作為立法目的。有一個(gè)地方保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益作為立法目的。另有一個(gè)地方將提高著名商標(biāo)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力，推動(dòng)名牌戰(zhàn)略實(shí)施作為立法目的。上述內(nèi)容有機(jī)結(jié)合在一起，方是完整的著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)立法的目的。

通過(guò)對(duì)立法目的的比較，可以得到的啟示之一：著名商標(biāo)的立法應(yīng)保護(hù)著名商標(biāo)所有人、使用人和消費(fèi)者的合法權(quán)益，三者缺一不可。立法者對(duì)保護(hù)著名商標(biāo)所有人消費(fèi)者的合法權(quán)益均認(rèn)識(shí)到了，但對(duì)保護(hù)使用人合法權(quán)益尚缺乏足夠的認(rèn)識(shí)。由于著名商標(biāo)所有人和使用人是可以分離的，分離以后可以更好地運(yùn)用著名商標(biāo)，進(jìn)一步發(fā)揮其品牌效應(yīng)，提高其市場(chǎng)化程度。啟示之二：著名商標(biāo)的立法還應(yīng)將提高著名商標(biāo)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力，推動(dòng)名牌戰(zhàn)略實(shí)施，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展立法目的。之所以在眾多商標(biāo)中，認(rèn)定出著名商標(biāo)，使其有“高人一等”之功效，乃因冠以“著名”二字能通過(guò)名牌效應(yīng)提高其所有人、或者是用人的競(jìng)爭(zhēng)力。作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的重要組成部分的商標(biāo)戰(zhàn)略的實(shí)施，對(duì)于一個(gè)地方、一個(gè)企業(yè)的友好又快發(fā)展起著關(guān)鍵性作用。

二、環(huán)渤海區(qū)域著名商標(biāo)認(rèn)定條件的立法比較及啟示

環(huán)渤海區(qū)域四省二市一區(qū)關(guān)于著名商標(biāo)認(rèn)定的實(shí)質(zhì)條件的立法幾乎相同，僅有個(gè)別之處存在差別。

除了天津之外，其他六個(gè)行政區(qū)域立法中所規(guī)定的相同條件如下:1、商標(biāo)所有人的住所是在本行政區(qū)域內(nèi);2、該商標(biāo)已注冊(cè)并實(shí)際使用3年以上（遼寧省要求1年）;3、使用該商標(biāo)的商品達(dá)到國(guó)內(nèi)或者國(guó)際先進(jìn)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，且質(zhì)量穩(wěn)定，售后服務(wù)良好;4、使用該商標(biāo)的商品在市場(chǎng)上具有較高的信譽(yù)，并為相關(guān)公眾所熟知;5、使用該商標(biāo)的商品的銷(xiāo)售額、利潤(rùn)、省內(nèi)外市場(chǎng)占有率、市場(chǎng)覆蓋面等經(jīng)濟(jì)指標(biāo)在全省同行業(yè)中名列前茅;6、有嚴(yán)格的商標(biāo)使用、管理、保護(hù)制度。

此外，北京、山東、山西、遼寧、內(nèi)蒙古還要求該商標(biāo)所有人無(wú)商標(biāo)侵權(quán)、制售假冒偽劣商品等違法記錄；遼寧和山西還要求商標(biāo)所有人有一定的廣告投入，宣傳面較大且地域較廣；內(nèi)蒙古和山東還允許商標(biāo)所指商品的產(chǎn)地在本行政區(qū)域內(nèi)的商標(biāo)所有人申請(qǐng)認(rèn)定著名商標(biāo)。只有遼寧的立法中出現(xiàn)了該商標(biāo)不屬于許可使用的港、澳、臺(tái)商標(biāo)和外國(guó)商標(biāo)以及外省的商標(biāo)；出口商品商標(biāo)在較多國(guó)家（地區(qū)）或者在主要出口國(guó)（地區(qū)）注冊(cè)，并有較廣泛的銷(xiāo)售地域和較大的銷(xiāo)售額這樣兩個(gè)條件。

在這里，絕大多數(shù)條件無(wú)需討論，本文僅就兩個(gè)有探討余地的條件加以分析。

1.著名商標(biāo)認(rèn)定的申請(qǐng)人的資格問(wèn)題。如前所述，除天津外，其他地方立法均有明確要求，即商標(biāo)所有人的住所是在本行政區(qū)域內(nèi)或者商標(biāo)所指商品的產(chǎn)地在本行政區(qū)域內(nèi)（但這是極少數(shù)地方）。除此之外的人則不能申請(qǐng)認(rèn)定著名商標(biāo)。因此，外區(qū)域的人擁有的商標(biāo)或者其他產(chǎn)地的商品上的商標(biāo)便不能再本區(qū)內(nèi)被認(rèn)定為著名商標(biāo)。這似乎有地方保護(hù)之嫌。

2.商標(biāo)的注冊(cè)狀態(tài)問(wèn)題。這些一致要求只有具有在國(guó)家主管部門(mén)獲得注冊(cè)的商標(biāo)，才有資格申請(qǐng)認(rèn)定著名商標(biāo)。此條件高于中國(guó)馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)國(guó)家工商行政管理總局2003年公布的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》的規(guī)定，馳名商標(biāo)是指在中國(guó)為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽(yù)的商標(biāo)。據(jù)此，不論商標(biāo)注冊(cè)與否，均可以依法認(rèn)定為馳名商標(biāo)。若只有注冊(cè)商標(biāo)才可能認(rèn)定為著名商標(biāo)，勢(shì)必造成在一個(gè)區(qū)域內(nèi)享有較高聲譽(yù)的未注冊(cè)商標(biāo)與著名商標(biāo)無(wú)緣。

基于上述分析，可獲得以下啟示：一是可考慮允許住所不在本行政區(qū)域內(nèi)或者商標(biāo)所指商品的產(chǎn)地不在本行政區(qū)域內(nèi)的商標(biāo)所有人申請(qǐng)認(rèn)定著名商標(biāo)，并在立法予以明確規(guī)定，為經(jīng)營(yíng)提供較為公平的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。二是可考慮允許未注冊(cè)商標(biāo)的所有人申請(qǐng)認(rèn)定著名商標(biāo)，使一個(gè)僅在本行政區(qū)域內(nèi)有效的著名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不至于高于馳名商標(biāo)。

三、環(huán)渤海區(qū)域著名商標(biāo)使用權(quán)和禁止權(quán)的立法比較及啟示

1.著名商標(biāo)使用權(quán)問(wèn)題

著名商標(biāo)使用權(quán)是指商標(biāo)所有人或者使用人在法定范圍內(nèi)使用其著名商標(biāo)的權(quán)利。 具體的使用方式多種多樣，可以通過(guò)考察相關(guān)立法的內(nèi)容來(lái)了解一下?！短旖蚴兄虡?biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法》第十七條規(guī)定:“經(jīng)認(rèn)定為天津市著名商標(biāo)的，該注冊(cè)商標(biāo)的所有人可以在被認(rèn)定使用的商品及其包裝、裝潢、說(shuō)明書(shū)和廣告宣傳、展覽、展示時(shí)使用“天津市著名商標(biāo)”字樣或者標(biāo)志。”《山東省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法》第二十條規(guī)定:“自公告之日起，著名商標(biāo)所有人、使用人可以在其核定使用的商品及其包裝、裝潢、說(shuō)明書(shū)、業(yè)務(wù)函件、廣告宣傳、展覽以及其它業(yè)務(wù)活動(dòng)中使用“山東省著名商標(biāo)”字樣?！边@就為著名商標(biāo)在環(huán)渤海區(qū)域建立統(tǒng)一的使用制度和保護(hù)協(xié)作機(jī)制奠定了制度基礎(chǔ)。

2.著名商標(biāo)禁止權(quán)問(wèn)題

著名商標(biāo)禁止權(quán)是指商標(biāo)所有人或者獨(dú)占許可使用人在法定范圍內(nèi)禁止他人未經(jīng)許可使用其著名商標(biāo)的權(quán)利。 《天津市著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法》第十七條第二款、《山東省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法》第二十一條規(guī)定等地的立法，均對(duì)著名商標(biāo)禁止權(quán)的效力范圍作出了規(guī)定。據(jù)此，著名商標(biāo)禁止權(quán)的內(nèi)容，具體表現(xiàn)如下：第一，禁止他人未經(jīng)著名商標(biāo)所有人許可，在其商品及其包裝、裝潢、說(shuō)明書(shū)和廣告宣傳、展覽、展示時(shí)使用“某著名商標(biāo)”字樣或者標(biāo)志的權(quán)利。第二，禁止他人未經(jīng)商標(biāo)所有人許可，使用其特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與其近似的名稱、包裝、裝潢的權(quán)利。第三，禁止他人將與該商標(biāo)相同或者近似的文字申請(qǐng)登記為同行業(yè)企業(yè)名稱字號(hào)的權(quán)利。 第四，在足以造成誤認(rèn)的情況下，禁止他人在同類(lèi)商品上將與著名商標(biāo)相同或者相近似標(biāo)志作為未注冊(cè)商標(biāo)使用的權(quán)利。第五，在足以造成誤認(rèn)的情況下，禁止他人在不相同或者不相類(lèi)似商品上將與著名商標(biāo)相同或者相近似標(biāo)志作為未注冊(cè)商標(biāo)使用的權(quán)利。

對(duì)于第一至第三項(xiàng)禁止權(quán)利無(wú)需探討。僅就第四與第五項(xiàng)權(quán)利討論如下:第四項(xiàng)所講的著名商標(biāo)的禁止權(quán)實(shí)際上降低了禁止權(quán)的效力。因?yàn)榧词故且幻镀胀ㄉ虡?biāo)，其禁止權(quán)的范圍亦能及于他人在同類(lèi)商品上使用，其對(duì)象包括未注冊(cè)商標(biāo)和災(zāi)后的注冊(cè)商標(biāo)，且不論能否足以造成誤認(rèn)。著名商標(biāo)理應(yīng)比普通商標(biāo)“高一層次”，其禁止權(quán)效力絕不應(yīng)低于普通商標(biāo)。這可能是立法者的誤會(huì)或者是矯枉過(guò)正了，應(yīng)引起注意，及時(shí)完善之。對(duì)于第五項(xiàng)所講的著名商標(biāo)的禁止權(quán)的效力實(shí)際上高于普通商標(biāo)，而低于馳名商標(biāo)。筆者認(rèn)為，一枚著名商標(biāo)在其被認(rèn)定的區(qū)域內(nèi)可以享受馳名商標(biāo)的待遇，實(shí)行跨類(lèi)保護(hù)。但這需要在《商標(biāo)法》明確著名商標(biāo)的地位，如果一枚商標(biāo)已經(jīng)是某地的著名商標(biāo)，就不再其他類(lèi)商品或者服務(wù)注冊(cè)。這就要求《商標(biāo)法》與現(xiàn)有地方的著名商標(biāo)立法的協(xié)調(diào)。因此，全國(guó)性的商標(biāo)立法應(yīng)關(guān)注地方的商標(biāo)立法。

四、環(huán)渤海區(qū)域著名商標(biāo)反淡化立法比較及啟示

著名商標(biāo)淡化是指未經(jīng)著名商標(biāo)權(quán)人許可，在不相同、不類(lèi)似商品或者服務(wù)上使用與著名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，利用著名商標(biāo)的信譽(yù)推銷(xiāo)商品或者服務(wù)，從而影響該著名商標(biāo)在公眾中的形象，導(dǎo)致該著名商標(biāo)對(duì)消費(fèi)者吸引力弱化。反淡化保護(hù)的核心實(shí)際上是禁止他人在非類(lèi)似商品或者服務(wù)上使用與著名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)。但禁止是由限制的。只有當(dāng)這種使用會(huì)暗示該商品或者服務(wù)與著名商標(biāo)權(quán)人之間存在某種聯(lián)系時(shí)，并由此使著名商標(biāo)權(quán)人利益受到損害，才構(gòu)成應(yīng)予禁止的淡化行為。

環(huán)渤海區(qū)域四省二市一區(qū)中北京市、遼寧省的立法規(guī)定了著名商標(biāo)反淡化保護(hù)?！哆|寧省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法》第十六條第四項(xiàng)規(guī)定:“經(jīng)營(yíng)者不得公開(kāi)詆毀、丑化遼寧省著名商標(biāo)及其相應(yīng)的商品和服務(wù)”?！侗本┦兄虡?biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法》第十五條第三項(xiàng)規(guī)定:“任何單位和個(gè)人不得以任何方式丑化、貶低北京市著名商標(biāo)”。其他五地未對(duì)此作出規(guī)定。

通過(guò)以上比較，可有如下啟示:一是其他五地在立法中可以就著名商標(biāo)反淡化進(jìn)行規(guī)定。二是充分地規(guī)定著名商標(biāo)淡化的形式。著名商標(biāo)淡化的形式主要有沖淡、丑化、貶低和以間接曲解的方式將著名商標(biāo)誤解為有關(guān)商品的通用名稱。所謂沖淡，是由于他人擅自在非類(lèi)似商品上使用著名商標(biāo)，導(dǎo)致使用著名商標(biāo)的商品的銷(xiāo)售力、廣告吸引力、商品價(jià)值減少或弱化。所謂丑化，是指無(wú)權(quán)使用人將與著名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)用于對(duì)著名商標(biāo)的信譽(yù)產(chǎn)生玷污、負(fù)效應(yīng)的不同類(lèi)商品上的行為。所謂貶低，是以不當(dāng)改變或者反損的方式來(lái)描述著名商標(biāo)。所謂以間接曲解的方式將著名商標(biāo)誤解為有關(guān)商品的通用名稱，是將著名商標(biāo)通用名稱化。 環(huán)渤海區(qū)域七地，雖然北京市、遼寧省的立法有反淡化的規(guī)定，但只就反丑化、貶低這兩種淡化形式作出了規(guī)定。因此，這兩地可以考慮通過(guò)修改現(xiàn)有立法時(shí)，補(bǔ)充規(guī)定另兩種形式。而其他五地可以考慮通過(guò)修改現(xiàn)有立法，對(duì)著名商標(biāo)反淡化保護(hù)進(jìn)行全面規(guī)定。

五、結(jié)語(yǔ)

著名商標(biāo)在地方經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展中所起的作用較大，不容忽視。著名商標(biāo)的認(rèn)定和保護(hù)應(yīng)納入品牌戰(zhàn)略中，申克認(rèn)識(shí)其對(duì)增強(qiáng)地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展競(jìng)爭(zhēng)力所起的重大作用。在區(qū)域經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)發(fā)展進(jìn)程中，環(huán)渤海區(qū)域七地應(yīng)加強(qiáng)著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)方面的合作，促進(jìn)區(qū)域經(jīng)濟(jì)社會(huì)又好又快地發(fā)展。為此，應(yīng)本著開(kāi)放的態(tài)度，通過(guò)完善各自的著名商標(biāo)立法，達(dá)成著名商標(biāo)區(qū)域合作協(xié)議，實(shí)現(xiàn)著名商標(biāo)的區(qū)域內(nèi)互相認(rèn)定和共同保護(hù)。