探討民營企業(yè)合規(guī)管理意義重大

趙運鋒 唐巧

改革開放以來，民營經(jīng)濟從小到大、由弱變強，民營企業(yè)在穩(wěn)增長、促創(chuàng)新、增就業(yè)、惠民生等方面發(fā)揮了重要作用，成為推動經(jīng)濟社會發(fā)展的重要力量。對此，黨中央、國務院高度重視。習近平總書記強調(diào)，高質(zhì)量發(fā)展對民營經(jīng)濟發(fā)展提出了更高要求，要不斷優(yōu)化民營經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境、依法保護民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)和企業(yè)家權(quán)益。

2023年10月8日，最高人民檢察院黨組（2023年第35次會議）通過的《關(guān)于全面履行檢察職能推動民營經(jīng)濟發(fā)展壯大的意見》，釋放出為民營經(jīng)濟發(fā)展壯大創(chuàng)造更加公正的法治環(huán)境、提供更加有力的司法服務和保障的積極信號。

在民營經(jīng)濟發(fā)展迅速的同時，民營企業(yè)職務犯罪呈現(xiàn)出頻發(fā)、多發(fā)、高發(fā)的態(tài)勢：民營企業(yè)內(nèi)部人員，特別是民營企業(yè)高管、財務、采購、銷售、技術(shù)等關(guān)鍵崗位人員，違反刑法禁止性規(guī)定、利用職務便利為自己或他人謀取利益，不僅嚴重侵犯了民營企業(yè)和企業(yè)家的合法權(quán)益，而且擾亂了公平競爭的市場秩序，破壞了民營企業(yè)的發(fā)展環(huán)境，給國家和社會造成了重大損失。當下，探討如何預防民營企業(yè)職務犯罪、保護民營企業(yè)合法權(quán)益、推進民營企業(yè)合規(guī)發(fā)展，無疑具有重要意義。

在司法實踐中，職務侵占、商業(yè)賄賂、挪用資金等腐敗行為是民營企業(yè)職務犯罪的主要表現(xiàn)形式。根據(jù)《2022年度中國企業(yè)員工舞弊犯罪司法裁判大數(shù)據(jù)報告》顯示：近3年來我國舞弊案件平均案值超196萬余元；其中，職務侵占案人數(shù)最多、金額最高。根據(jù)北京師范大學中國企業(yè)管理人員犯罪預防研究中心統(tǒng)計數(shù)據(jù)：在2016年至2022年的刑事判決案例中，共可檢索到企業(yè)家犯罪案例13093件，企業(yè)家犯罪15561次。其中，民營企業(yè)家犯罪數(shù)為13681次，高達企業(yè)家犯罪總數(shù)的87.9%。這表明，當前民營企業(yè)職務犯罪的問題已成為困擾民營企業(yè)家的心頭之痛，影響了民營企業(yè)的健康發(fā)展。

筆者認為，在懲戒犯罪的同時，全社會更應關(guān)注如何預防相關(guān)的職務犯罪。為了防止“辦理一起案件，垮掉一個企業(yè)，失業(yè)一批職工”，最高人民檢察院近年來開始推行涉案企業(yè)合規(guī)改革工作，共發(fā)布4批20件企業(yè)合規(guī)典型案例。截至2023年9月，全國檢察機關(guān)共辦理涉案企業(yè)合規(guī)案件7815件，依法對整改合規(guī)的2898家企業(yè)、6102人作出不起訴決定，對136家監(jiān)督評估不合格的企業(yè)或企業(yè)負責人依法起訴追究刑事責任，已構(gòu)建起“中國式”的涉案企業(yè)合規(guī)改革基本框架。

趙運鋒

圍繞與商業(yè)賄賂犯罪密切相關(guān)的治理結(jié)構(gòu)、規(guī)章制度、人員管理等方面問題，在企業(yè)合規(guī)改革試點典型案例之一的“王某某、林某某、劉某乙對非國家工作人員行賄案”中，檢察機關(guān)了解到涉案公司為省級高新技術(shù)民營企業(yè)、在專業(yè)音響領(lǐng)域居國內(nèi)領(lǐng)先地位后，既做到了“嚴管”與“厚愛”相結(jié)合，對企業(yè)提出整改意見、簽署合規(guī)監(jiān)管協(xié)定、推動企業(yè)合規(guī)建設(shè)，又進行了合規(guī)考察回訪；令企業(yè)從管理混亂到逐步形成合規(guī)文化，從而實現(xiàn)了刑法的一般預防功能。

當前，《中華人民共和國刑法修正案（十二）》已由中華人民共和國第十四屆全國人民代表大會常務委員會第七次會議于2023年12月29日審議通過，并將自2024年3月1日起施行，體現(xiàn)了我國刑法將進一步加強對民營企業(yè)的平等保護，避免民營企業(yè)內(nèi)部人員利用職務便利搞非法利益輸送、損害企業(yè)利益。該修正案在第一百六十五條、第一百六十六條和第一百六十九條中各增加一款，將現(xiàn)行對“國有公司、企業(yè)”等相關(guān)人員適用的罪名擴展到民營企業(yè)，即：民營企業(yè)內(nèi)部人員如有非法經(jīng)營同類營業(yè)、為親友非法牟利、徇私舞弊低價折股、出售資產(chǎn)等行為，故意損害民營企業(yè)利益，造成重大損失的，要追究刑事責任。

盡管預防民營企業(yè)職務犯罪勢在必行，合規(guī)機制在民營企業(yè)職務犯罪的適用仍有許多待解決的實務難題。在“民營企業(yè)職務犯罪與合規(guī)問題論壇暨上海市法治研究會2023年年會”上，上海交通大學張紹謙教授提出，應當妥當運用刑事手段，處理好嚴懲犯罪與慎用刑法、公正司法與追求效益、懲治犯罪與預防犯罪、能動司法與公正司法之間的關(guān)系，推動民營經(jīng)濟健康發(fā)展。上海市人民檢察院四部副主任許磊表示，不僅要嚴厲打擊民營企業(yè)內(nèi)部腐敗引發(fā)的各種犯罪，保護企業(yè)和企業(yè)家合法權(quán)利，還要注意準確把握法律政策界限，嚴格區(qū)分違規(guī)和違法、罪與非罪、重責與輕責。上海市高級人民法院刑事審判庭法官潘庸魯表示，推進民營企業(yè)反腐需要樹立系統(tǒng)思維，鼓勵民營企業(yè)主動作為；要發(fā)揮數(shù)字監(jiān)督功能，優(yōu)化監(jiān)督手段；檢察機關(guān)和法院要加強合作，共同有效推進企業(yè)行政合規(guī)管理工作。

那么，民營企業(yè)職務犯罪為何頻發(fā)、多發(fā)、高發(fā)呢？筆者認為：

一是存在“重公輕私”的不平等保護傾向。從司法實踐看，相比于國有經(jīng)濟，刑法在罪名設(shè)立上對民營經(jīng)濟的保護存在較明顯的不平等保護傾向。比如，有些罪名僅僅是針對危害國有企業(yè)利益的行為而設(shè)置的，這就造成了一些侵犯民營企業(yè)的行為無法可依。同時，法律制裁重公職人員輕企業(yè)人員，懲治行賄與懲治受賄之間未能有效銜接；使得一些民營企業(yè)內(nèi)部人員在犯罪成本低、收益大的情況下實施更加猖獗的違法現(xiàn)象；也造成司法實踐中對民營企業(yè)保護不力、打擊了民營企業(yè)家的積極性、客觀上助長了違法犯罪氣焰。

二是企業(yè)事先預防動力不足。一方面，不同于國有企業(yè)的合規(guī)管理工作有國務院國資委的督促推動，民營企業(yè)往往是重事后補救而輕事前防控，風險防控意識薄弱。另一方面，很多民營企業(yè)囿于規(guī)模小、人員少，缺乏長遠的眼光，認為合規(guī)成本高、時間長、回報少，即使事實上已經(jīng)意識到其行為可能具有相當?shù)娘L險，仍對風險的存在抱有僥幸心理，使得風險在企業(yè)經(jīng)營過程中不斷升級。此外，還有人認為該等行為在民營企業(yè)中屢見不鮮，從而抱有法不責眾的想法鋌而走險，背離了企業(yè)經(jīng)營的誠信精神與法治理念，最終給職務犯罪以可乘之機。

三是企業(yè)內(nèi)部監(jiān)管機制失效。企業(yè)在經(jīng)歷了創(chuàng)業(yè)初期的野蠻生長后，必然會產(chǎn)生內(nèi)控管理的相關(guān)需求，需要有組織、有計劃地開展合規(guī)管理活動，如：制定合規(guī)制度、建立合規(guī)組織、健全運行機制、強化監(jiān)督問責、培育合規(guī)文化等，而涉案的少數(shù)民營企業(yè)往往對此認識不足。大多數(shù)涉案民營企業(yè)都建立了較為完善的規(guī)章制度，但是并未發(fā)生積極效果，一般是由于治理結(jié)構(gòu)不完善、體制流程脫離實際、部門之間缺少溝通協(xié)調(diào)、監(jiān)督機制缺失等原因引起的；這使得諸如費用審批制度、簽字權(quán)限規(guī)定等規(guī)則形同虛設(shè)，導致企業(yè)經(jīng)營中違法犯罪行為發(fā)生。

四是企業(yè)人員法律意識淡薄。我國大部分民營企業(yè)是中小企業(yè)；其中，不少屬于家族式或作坊式管理經(jīng)營模式，經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)無法分離。涉案人員大多認為，自己在企業(yè)中應享有特權(quán)，在人、財、物各方面都應當享有獨立決斷的能力，應當在企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督體系下得到豁免。同時，重要崗位的從業(yè)人員往往多為企業(yè)家的親戚朋友，這就使得企業(yè)不僅在法律意識形成上具有遲延性，在治理結(jié)構(gòu)、管理制度、企業(yè)文化等方面，往往也呈現(xiàn)出“一言堂”與“紀律渙散”的特點。

五是司法偵查調(diào)查取證困難。首先，利益驅(qū)動決定了家族式企業(yè)更注重生產(chǎn)、研發(fā)和銷售，有的家族企業(yè)往往會出現(xiàn)發(fā)案不報、瞞案不報的情況，原因就是出于家丑不外傳的思想作祟。其次，民營企業(yè)所涉案件往往存在刑民交織明顯、關(guān)聯(lián)交易復雜、共同犯罪較多、跨區(qū)域犯罪、作案方法隱蔽性強等特點，偵查人員的調(diào)查處理難度較大。再次，盡管現(xiàn)代企業(yè)通常使用辦公軟件進行業(yè)務操作，證據(jù)來源相對清晰；但證據(jù)固定的要求比較高，企業(yè)難以自行有效地固定證據(jù)，反而容易導致數(shù)據(jù)受到污染難以采用。

中國民營企業(yè)要“走出去”，必然需要把握新的全球競爭方式與競爭規(guī)則，從“要我合規(guī)”轉(zhuǎn)變?yōu)椤拔乙弦?guī)”（圖文無關(guān)）

民營企業(yè)作為我國社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分，其合規(guī)建設(shè)不僅關(guān)乎自身發(fā)展，很大程度上也影響著國民經(jīng)濟的運行。

筆者認為，探討民營企業(yè)合規(guī)建設(shè)具有重大意義：

首先，民營企業(yè)合規(guī)建設(shè)是民營企業(yè)發(fā)展的重要前提。在法治社會背景下的企業(yè)可持續(xù)發(fā)展，民營企業(yè)合規(guī)建設(shè)是立身之本。有效的企業(yè)合規(guī)管理制度，不僅能使企業(yè)符合各項監(jiān)管要求，直接避免或降低行政、刑事法律風險，減少企業(yè)因誠信問題和經(jīng)營問題造成的信譽、財產(chǎn)損失；更是企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的基石，對促進行業(yè)發(fā)展、激發(fā)市場活力、提振企業(yè)信心意義重大。只有深入推進企業(yè)合規(guī)建設(shè)，促進企業(yè)合規(guī)管理與經(jīng)營業(yè)務的深度融合，才能引領(lǐng)民營企業(yè)在復雜多變的市場環(huán)境下找到生存發(fā)展之路，才能幫助更多有競爭力、有核心技術(shù)的民營企業(yè)“打造百年老店”“享譽全球”，才能保障企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展行穩(wěn)致遠。

其次，民營企業(yè)合規(guī)建設(shè)是民營經(jīng)濟壯大的必然要求。民營經(jīng)濟是推進中國式現(xiàn)代化的生力軍，是高質(zhì)量發(fā)展的重要基礎(chǔ)。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，依法治企的能力已成為影響我國經(jīng)濟健康良性發(fā)展的一個重要因素。當前，我們正經(jīng)歷著百年不遇之大變局，民營企業(yè)作為我國社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分，其合規(guī)建設(shè)不僅關(guān)乎自身發(fā)展，很大程度上也影響著國民經(jīng)濟的運行。面臨經(jīng)濟全球化的沖擊，全球產(chǎn)業(yè)格局正在加速重構(gòu)，國家的競爭實際是經(jīng)濟的競爭，而企業(yè)就是競爭的主體。中國民營企業(yè)要“走出去”，必然需要把握新的全球競爭方式與競爭規(guī)則，從“要我合規(guī)”轉(zhuǎn)變?yōu)椤拔乙弦?guī)”，自覺培育良好合規(guī)文化，推動民營經(jīng)濟發(fā)展壯大。

最后，民營企業(yè)合規(guī)建設(shè)是法治中國建設(shè)的根本需要。社會主義市場經(jīng)濟必然是法治經(jīng)濟，法治化建設(shè)不僅是國家發(fā)展的戰(zhàn)略目標，更是各個社會主體的努力方向。要堅持懲治與保護并重、治罪與治理并舉，幫助企業(yè)防范和化解各類企業(yè)經(jīng)營風險，依法保護民營企業(yè)和民營企業(yè)家合法權(quán)益，這事關(guān)社會穩(wěn)定、民族復興和中國式現(xiàn)代化的實現(xiàn)。合規(guī)建設(shè)的深層價值就是促進社會治理方式轉(zhuǎn)變，積極運用法治思維推動和深化民營企業(yè)改革發(fā)展，充分發(fā)揮法治穩(wěn)預期、利長遠、固根本的保障作用；從而推動法治化營商環(huán)境建設(shè)，推進國家治理能力和治理體系現(xiàn)代化，夯實中國之治的法治根基，奮力建設(shè)良法善治的法治中國。

（作者趙運鋒系上海法治研究會副會長、上海政法學院教授；唐巧系上海政法學院碩士研究生）