性侵未成年人案件證據(jù)問題研究
——以漢源縣案件為視角

馬乾林

四川省漢源縣檢察院，四川 漢源 625300

性侵犯罪，從古有之。文明不斷的發(fā)展、前進，人的素質(zhì)也在隨之發(fā)展，但性侵害犯罪卻并未因此而淡出人民的視野。其中很特殊的一類——性侵害未成年人犯罪，在中國古代鮮有記載。但在對未成人保護社會共識日益增強，保護力度前所未有的今天，性侵害未成年人的犯罪案件卻時有發(fā)生，且不斷見諸報端。如何才能更好地收集、運用證據(jù)，更好地證明、認定性侵未成年人犯罪，做到罰當(dāng)其罪。筆者也試圖以漢源縣發(fā)生的性侵未成年人案件為視角，進行粗淺研究，為保護未成年人權(quán)益稍盡綿薄之力。

一、性侵未成年人犯罪案件概況

漢源縣屬典型的山區(qū)小縣，離省會成都有二百多公里車程，離雅安市政府駐地也有近百公里，人口在移民后只有約30萬。但就這樣一個小縣，性侵未成年人案件也屢見不鮮，所涉罪名主要是強奸罪，偶有強制猥褒罪。

(一)案件基本情況

案件年份被害人年齡特征性侵地點次數(shù)后果鑒定類型直接證人自愿與否雙方關(guān)系2014年幼女嫌疑人家中3次致跳湖DNA支持1 自愿朋友2014年幼女被害人家中多次DNA支持強行父女2014年幼女被害人家中1次DNA支持活檢有傷強行陌生人2014年幼女賓館1次DNA支持2自愿朋友2014年幼女嫌疑人家中2次奸多次猥褒自愿鄰居2014年幼女(6歲以下)嫌疑人家中1次自愿鄰居2015年幼女空置房中1次DNA支持被害人精鑒無性防自愿鄰居2015年幼女(6歲以下)嫌疑人家中1次否認鄰居2015年14歲以上未成年嫌疑人家中1次強行鄰居2015年14歲以上未成年賓館1次強行朋友2015年幼女野外1次否認陌生人2015年幼女嫌疑人家中1次自愿朋友2016年 幼女野外1次被害人精鑒無性防否認陌生人2017年幼女被害人家中多次骨齡鑒定自愿朋友2018年幼女嫌疑人家中多次致孕自愿朋友2018年幼女嫌疑人家中1次否認朋友

從上表可以看出，2014年到2017年，漢源縣性侵未成年人犯罪案件絕對數(shù)量呈下降趨勢；逐年所占的百分比分別為3.29%、2.96%、0.49%、0.49%，也大體呈下降趨勢。但2018年5月前相較2017年，卻在絕對數(shù)量和占比上均呈上升趨勢。

(二)證據(jù)呈現(xiàn)出的特點

1.被害人中幼女占絕大多數(shù)。被害人中，幼女有14人(6歲以下的2人，占12.5%)，占87.5%；14歲以上的女未成年人2人，占12.5%。整體來看，性侵未成年人犯罪中，性侵幼女的占絕大多數(shù)。

2.發(fā)生的地點多數(shù)在私密場所。發(fā)生在犯罪嫌疑人家中的共8件，占50%；發(fā)生在被害人家中的共3件，占18.75%；發(fā)生在賓館房間的2件，占12.5%；發(fā)生在野外的2件，占12.5%；發(fā)生在空置房中的1件，占6.25%。總的來看，發(fā)生在相對私密場所，即類似于家中的共14件，占87.5%，為絕大多數(shù)。發(fā)生在野外的占極少數(shù)，但也是較為隱蔽的地方。

3.有鑒定支撐的較少。在現(xiàn)場的被褥或被害人衣褲上提取有相關(guān)體液，并作了DNA鑒定，證實發(fā)生了性關(guān)系的有5件，占31.25%。因被害人的實際情況，對其作了精神病鑒定的有2件，均為被侵害時無性防衛(wèi)能力。因被害人及親屬在出生日期上說法與戶籍證明之間有一定的矛盾，作了骨齡鑒定的1件，占6.25%。

4.有直接證人的很少。有目擊者作為直接證人，直接證實性侵害發(fā)生的只有2件，占12.5%。

5.犯罪嫌疑人否認的占絕大多數(shù)。從是否有暴力、脅迫的行為、是否承認發(fā)生性關(guān)系的方面來看，說雙方自愿發(fā)生性關(guān)系的有8件，占50%；徹底否認發(fā)生性關(guān)系的有4件，占比共達25%。

6.表面上犯罪嫌疑人對被害人年齡不了解的占比較大犯罪嫌疑人與被害人之間系陌生人的3件，占18.75%；為了解較少、很一般朋友的7件，占43.75%。不了解被害人年齡的占比總共達62.5%。

二、證據(jù)證明及認定存在的困難

由于此類案件在證據(jù)上存在以上諸多特點，而這些特點從一定程度上來說，不利于證明性侵害事實的存在，也不利于認定犯罪，更不利于庭審時的有力指控。總體而言，存在以下困難和問題。

(一)案發(fā)地點的私密性造成證據(jù)的單一性，給認定帶來困難

從前述分析的案發(fā)地點來看，性侵害案件多發(fā)生在室內(nèi)或其他相對封閉的私密場所，如家中、賓館房間等，比例高達87.5%；其他的也在荒郊野外。這樣特定的環(huán)境，決定了案件證據(jù)是非常單一的。多數(shù)情形下，現(xiàn)勘只能證明案發(fā)的地點、現(xiàn)場概況，而無法證實性侵是否存在。在犯罪嫌疑人不認罪時，認定性侵的證據(jù)就是一對一，很難認定。部分案件有一些證人證言，能證實案件發(fā)生過程的證言也屬傳來證據(jù)，證明力不強，對性侵案件的認定作用不大。有直接證人的性侵案件，那是非常稀少的，就如上表統(tǒng)計的，只占到十分之一多一點。案發(fā)后部分案件提取到體液樣本等能作相關(guān)的DNA鑒定的材料，但也僅能證實雙方之間發(fā)生過身體解除或者性關(guān)系。對是否有強迫、威脅，是否屬自愿等情形，還是無法證實。只能依據(jù)案發(fā)現(xiàn)場的具體情況、雙方的言詞等來進行推斷。想結(jié)合雙方活體檢驗證據(jù)顯示的傷痕等，來判斷是否有暴力行為發(fā)生，就更是困難，如上表顯示，只有一件中被害人身上有輕微傷痕存留。

(二)被害人年齡特點致其陳述不完整甚至模糊，給認定造成困難

在性侵未成年人刑事案件中，犯罪對象是未成年被害人。上表中，幼女占87.5%，其中還有兩個六歲以下的，低齡化特征非常明顯。她們身心發(fā)育尚未完全，感知、認知和記憶能力不能達到一般成年人的水平，部分表達不完整、模糊；被害人因年幼不具備完整的表達能力，說不清楚事情經(jīng)過。同時，案發(fā)地點的特殊性也制約了被害人的感知，不同程度地影響了被害人的識別能力，致使有些被害人在描述犯罪分子的體貌特征或現(xiàn)場情況細節(jié)等方面可能與事實有不一樣的地方；有些被害人當(dāng)時因處于孤立無援的環(huán)境中，表現(xiàn)出精神緊張、驚恐甚至?xí)炟?，對案件發(fā)生的某些情況可能記憶不起、記憶混亂、記憶出錯甚至是根本就沒有記憶。這些都給審查、判斷、運用證據(jù)，證明、認定、指控性侵犯罪事實，帶來了困難。

(三)犯罪嫌疑人客觀存在的不了解甚或是狡辯，給認定是否明知是幼女帶來困難

部分案件中，犯罪嫌疑人承認與被害人發(fā)生了性關(guān)系，但卻稱不知對方是幼女，基于自愿發(fā)生的性關(guān)系，而無法達到認定犯罪，打擊犯罪的目的。從證據(jù)角度來看，一方面，犯罪嫌疑人與被害人交往不多，甚或是初次交往，客觀上不解被害人的年齡。另一方面，現(xiàn)在生活水平好，生長發(fā)育的速度普遍較快，社會交往也比以往更加活躍、廣泛，部分幼女在言談舉止、身高、發(fā)育程度等方面來看，均與成年人無異，很難區(qū)分。這些均為犯罪嫌疑人客觀上確實不知其為幼女墊定了證據(jù)和現(xiàn)實基礎(chǔ)，致認定存在問題。部分案件中，即使被害人陳述其告知過犯罪嫌疑人具體的年齡，是幼女，也因犯罪嫌疑人狡辯，不承認，又無其他證據(jù)印證是否說過，而致難以采信，對認定犯罪嫌疑人明知被害人是幼女帶來困難。

(四)證實年齡證據(jù)之間的矛盾，對認定是否為幼女帶來困難

部分案件中，被害人陳述、犯罪嫌疑人供述均能較一致地證實性侵時被害人為幼女的事實。但一些案件中，因特殊的原因，如出生時為超生，且因當(dāng)時的條件、觀念等限制而沒有在醫(yī)院出生致沒有出生證，上戶口時又上在其他親屬的戶口上，致上戶口時出生年月出現(xiàn)差錯，戶籍證明上出生日期與實際出生日期嚴重不符。在言詞證據(jù)與書證之間，難以取舍，認定困難。為解決這些困難，收集其他證人證言、書證，又因客觀情況而難有成效，就更難認定。作骨齡鑒定，其鑒定結(jié)果又是一個年齡范圍，認定也存在困難。

三、證據(jù)的審查判斷與對策

(一)被害人年齡證據(jù)的審查判斷與對策

性侵案件，對被害人年齡的證據(jù)要先行審查。主要在12歲、14歲、16歲、18歲四個關(guān)鍵的年齡節(jié)點，尤其是剛好在某一個年齡上下的，更是審查的重中之重，因為這關(guān)系幼女、未成年人、成年人認定，影響量刑甚至是罪與非罪。從證據(jù)上來講，主要有戶籍證明、出生證明、身份證等書證，被害人陳述、被害人親屬等的證人證言，骨齡鑒定意見等證據(jù)種類。

在認定證據(jù)的原則上。應(yīng)堅持以客觀證據(jù)優(yōu)先的原則。在年齡證據(jù)之間存在不一致的情況下，原則上應(yīng)以戶籍證明來認定。確因客觀原因無法及時提取到戶籍證明的，可以附照片的公安人口信息網(wǎng)的人口信息認定，但應(yīng)有親屬或者知曉其身份情況的人員的辨認確定其身份。如醫(yī)院的出生證明等，有疑問的，應(yīng)核實相關(guān)醫(yī)院甚至醫(yī)務(wù)人員。

在具體認定上，醫(yī)院出生證明與戶籍證明不一致的，結(jié)合相關(guān)證人證言等證據(jù)能夠證明出生證明客觀真實的，以出生證明認定。沒有出生證明、戶籍證明等書證，或是該二證記錄內(nèi)容明顯不符合客觀實際的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合學(xué)籍卡、疫苗注冊登記卡等書證以及被害人陳述，近親屬、接生人員、出生時在場人員、鄰居、老師、同學(xué)等相關(guān)知情人員的證言等來予以綜合認定。在審查時，應(yīng)充分注意農(nóng)歷與國歷、周歲與虛歲、直接與間接等問題。在證據(jù)有矛盾時，要深入調(diào)查，逐一排除。

關(guān)于骨齡鑒定意見。骨齡是指人的骨骼生長發(fā)育成熟度達到某個年齡階段，其與民族、飲食、氣候、鍛煉等因素有關(guān)。與實際生活年齡是不能劃等號的，兩者之間有一定的誤差，有時候個體之間的差異還較大。因此，在刑事訴訟中，一般只作為參考。一方面，該鑒定主要用于體育方面。在現(xiàn)行的骨齡鑒定中，一般是參照2006年4月14日，中華人民共和國體育總局頒布的《中國青少年手腕骨成熟度及評價方法》。另一方面，證據(jù)規(guī)范規(guī)定骨齡鑒定意見也只能作為參考，不能作為定案依據(jù)。四川省高級人民法院、四川省人民檢察院、四川省公安廳、四川省司法廳關(guān)于印發(fā)《關(guān)于辦理刑事案件的證據(jù)規(guī)范》川高發(fā)【2017】288號通知第一章第三十四條針對犯罪嫌疑人作了規(guī)定：“骨齡鑒定可以作為認定犯罪嫌疑人、被告人年齡的參考，但不得作為認定年齡的證據(jù)”，這一規(guī)定當(dāng)然也適用于被害人。

(二)是否明知是幼女證據(jù)的審查判斷與對策

在是否明知是幼女方面，最高人民法院從2003年到2013年，不斷有司法解釋、答復(fù)等進行規(guī)范。2013年10月23日，《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》法發(fā)[2013]12號中第19條就明確規(guī)定：“知道或者應(yīng)當(dāng)知道對方是不滿十四周歲的幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認定行為人‘明知’對方是幼女。對于不滿十二周歲的被害人實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認定行為人‘明知’對方是幼女。對于已滿十二周歲不滿十四周歲的被害人，從其身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等觀察可能是幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認定行為人‘明知’對方是幼女?！?/p>

依該規(guī)定，如證據(jù)證實被害人為不滿十二周歲的幼女，則可依法直接認定其明知，不存在任何法律上的障礙。如是十二歲到十四歲的，則應(yīng)查清嫌疑人與被害人的關(guān)系后分別對待。如系上表中的父女關(guān)系、較長時間的鄰居關(guān)系等，因其與被害人有經(jīng)常性的接觸，對其出生日期、同齡人、就讀學(xué)校、班級、經(jīng)常交往的人群等有了解，推定應(yīng)當(dāng)知道。如雙方系朋友，則應(yīng)查清交往的時間長短、被害人是否說過或經(jīng)常一起耍的朋友是否提起過被害人的年齡、出生年月日、就讀的學(xué)校班級、說的時候嫌疑人是否在場、是否一起過過生日等，綜合來判斷嫌疑人是否知道或者應(yīng)當(dāng)知道。如系陌生人或剛開始接觸的朋友，則應(yīng)重點從被害人的身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征等來著手，如以一般人的眼光來看，一眼看去就是明顯屬幼女的，也應(yīng)予以認定其應(yīng)當(dāng)知道；如不能明確看出，就此點而言，只能作存疑處理。

(三)性侵故意證據(jù)的審查判斷與對策

性侵案件中，證實犯罪嫌疑人主觀上是否有故意的證據(jù)，有直接證據(jù)，如犯罪嫌疑人的供述；有間接證據(jù)，如被害人陳述、證人證言以及其他客觀性證據(jù)。

在案證據(jù)中，如犯罪嫌疑人供述承認有性侵的故意，比如就是想與被害人發(fā)生性關(guān)系等。并且供述多次穩(wěn)定且無其它非法取證問題，則可直接認定其主觀方面有故意。如是其供述有反復(fù)，時而認可時而不認可，則應(yīng)引起注意，認真審查其供述反復(fù)的原因。如是狡辯引起的供述反復(fù)，則應(yīng)結(jié)合坦白、自首等情節(jié)，以及相關(guān)證據(jù)認定標準，如證據(jù)確實充分其不認罪也會定罪處罰等做好其認罪工作，再次進行訊問，并依法進行同步錄音錄像，對抗其以后翻供可能。如是刑訊逼供等非法取證行為引起供述反復(fù)，則應(yīng)高度警覺。應(yīng)詢問相關(guān)偵查人員、詢問同監(jiān)室人、調(diào)取相關(guān)訊問監(jiān)控、出入所身體檢查記錄等，結(jié)合這些證據(jù)進行綜合判斷。

如在案證據(jù)中，犯罪嫌疑人一直不承認有性侵故意。那就應(yīng)做好以下兩方面的工作。一方面，如前所述，做好其工作，爭取其承認并對訊問過程錄音錄像。另一方面，就是做好零口供定罪的準備。在此情形下，應(yīng)結(jié)合在案其他證據(jù)，充分做好細節(jié)方面的審查、判斷，并進行深挖細查，形成證據(jù)鎖鏈，達到認定其主觀上有故意的目的。

(四)是否有性侵行為證據(jù)的審查判斷與對策

證實是否有性侵行為的證據(jù)，有客觀性證據(jù)，如DNA鑒定、損傷程度鑒定、活體檢驗、現(xiàn)場勘查筆錄及現(xiàn)場照片、物證及照片、視頻監(jiān)控等方面；主觀性證據(jù)，主要集中在犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言等方面。

客觀性證據(jù)方面。此類證據(jù)對性侵案件的證明及認定有非常重要的意義，但此類證據(jù)在案件中一般也比較少。這就要求在偵查階段，必須盡早收集、避免流失，全面收集、避免遺漏，規(guī)范收集、避免被排除。在客觀性證據(jù)的審查方面。一是審查收集過程的合法性，對于收集過程中的瑕疵，以要求偵查機關(guān)予以完善為主，不要輕易以輕微違法而予以排除。二是審查與案件之間的關(guān)聯(lián)性，對經(jīng)審查與案件無關(guān)的，依法予以發(fā)還持有人。

主觀性證據(jù)方面。對犯罪嫌疑人的供述，前面已有分析，不再綴述。對于證人證言，一是審查其說到的性侵行為，是自己親眼所見，還是聽人所說，如是親眼所見，其證實內(nèi)容與犯罪嫌疑人、被害人陳述有無區(qū)別，尤其是細節(jié)方面。如有區(qū)別，是否合理，是否足以影響事實的認定。如區(qū)別較大還影響事實認定，則要進一步核實細節(jié)與在案其他證據(jù)有無矛盾，尤其是與客觀證據(jù)之間有無矛盾，在此基礎(chǔ)上，可作出哪一個更可信、更真實的初步判決，再進行針對性的核實、調(diào)查，解決矛盾，作出最終的判斷。如是聽人所說，則要審查聽說的可能性、與傳來的是否有矛盾，如有矛盾，是記憶問題、誤聽問題還是理解問題，在再次詢問中予以針對性的說明、解釋，并注明以哪一次的說法為準，以確定哪一次為有效證言。對于被害人陳述。應(yīng)注意審查陳述的客觀性，即陳述的內(nèi)容與其年齡、認知、生活閱歷、知識水平是否相當(dāng)，與現(xiàn)場特點、時空環(huán)境、季節(jié)、鑒定意見、活體檢驗等是否一致，是否存在夸大其辭、隱瞞真相、表達不清等情形。如確有必要，可結(jié)合問題再次詢問被害人。但應(yīng)堅持“一次詢問”原則。即對被害人的詢問應(yīng)堅持一次性全面詢問，避免重復(fù)詢問使被害人不斷回憶并說出被侵害的過程及細節(jié)，從而在心靈上受到“二次傷害”。這就要求，提前做好詢問提綱以一次詢問到位、完整，詢問人員最好是懂未成年人心理、具有較好親和力又熟悉案情的女性干警，盡量在法定代理人到場的情況下進行詢問，詢問時做好同步錄音錄像?？傊?，對主觀性證據(jù)，應(yīng)持審慎態(tài)度，做好主觀性證據(jù)之間與客觀性證據(jù)之間的綜合審查。