四問異地用工勞動(dòng)關(guān)系處理

韓英花

異地用工，指用人單位注冊地與勞動(dòng)合同履行地不同的情形。例如，用人單位注冊在北京，公司業(yè)務(wù)分布在其他城市，但公司在當(dāng)?shù)貨]有可以建立勞動(dòng)關(guān)系的用工主體，且不符合勞務(wù)派遣用工條件，只能由北京公司與當(dāng)?shù)貑T工簽訂勞動(dòng)合同，員工的勞動(dòng)合同履行地為其他城市。針對這個(gè)問題，筆者分享在日常咨詢過程中遇到的四個(gè)常見問題及應(yīng)對措施。

女員工的工作地為廣東，但與北京公司簽訂勞動(dòng)合同，現(xiàn)員工申請產(chǎn)假，產(chǎn)假天數(shù)與產(chǎn)假待遇應(yīng)按照哪里的標(biāo)準(zhǔn)核定？

首先，產(chǎn)假天數(shù)應(yīng)適用廣東的標(biāo)準(zhǔn)。

《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第十四條規(guī)定，勞動(dòng)合同履行地與用人單位注冊地不一致的，有關(guān)勞動(dòng)者的最低工資標(biāo)準(zhǔn)、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件、職業(yè)危害防護(hù)和本地區(qū)上年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)等事項(xiàng)，按照勞動(dòng)合同履行地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；用人單位注冊地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)高于勞動(dòng)合同履行地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，且用人單位與勞動(dòng)者約定按照用人單位注冊地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的，從其約定。

產(chǎn)假屬于勞動(dòng)保護(hù)條件，依據(jù)《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》的規(guī)定，女職工產(chǎn)假應(yīng)適用勞動(dòng)合同履行地標(biāo)準(zhǔn)。即北京市的產(chǎn)假天數(shù)為158天（98天+60天），廣東178天（98天+80天），所以，該員工的產(chǎn)假天數(shù)應(yīng)按廣東標(biāo)準(zhǔn)，可以享受178天產(chǎn)假。

其次，產(chǎn)假待遇是隨社保關(guān)系確定的。公司注冊地在北京，社保關(guān)系也在北京，因此，社保將按北京的標(biāo)準(zhǔn)核定生育津貼。兩地生育津貼核定天數(shù)不同導(dǎo)致的差額部分，最終只能由公司自行承擔(dān)。

員工與北京公司簽訂合同，工作地為上海，員工的第二次合同期滿公司決定不續(xù)簽。是否可以？

眾所周知，對于用人單位連續(xù)簽訂兩次固定期限勞動(dòng)合同后，是否一定要簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的問題，上海的司法口徑與其他大部分地區(qū)不同。

在上海，勞動(dòng)者已經(jīng)與用人單位連續(xù)訂立兩次固定期限勞動(dòng)合同后，用人單位與勞動(dòng)者雙方已經(jīng)就第三次續(xù)訂勞動(dòng)合同達(dá)成合意時(shí)，勞動(dòng)者提出簽訂無固定期勞動(dòng)合同，用人單位才需要簽訂無固定期勞動(dòng)合同。如果用人單位已經(jīng)在第二次勞動(dòng)合同期滿前明確表示到期不再續(xù)簽，雙方并未就續(xù)簽第三次合同達(dá)成合意，不符合簽訂無固定期合同的情形。顯然，上海的司法口徑是對用人單位有利的。

但異地用工時(shí)，并不是想當(dāng)然地直接適用上?？趶?。理由為，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第十四條只規(guī)定了最低工資標(biāo)準(zhǔn)、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件、職業(yè)危害防護(hù)和本地區(qū)上年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)等按照勞動(dòng)合同履行地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，并沒提到第二次勞動(dòng)合同期滿續(xù)簽問題等勞動(dòng)關(guān)系處理標(biāo)準(zhǔn)按哪個(gè)地區(qū)口徑執(zhí)行。如果第二次合同期滿時(shí)，公司選擇不續(xù)簽合同，員工后續(xù)不服公司決定，在上海提起勞動(dòng)仲裁，則會按上海的口徑進(jìn)行判決，如果員工選擇在北京申請仲裁，則按北京的口徑進(jìn)行判決，公司終止行為會認(rèn)定為違法終止。此時(shí)，公司只能等到北京仲裁裁決后，通過“搶管轄”的方法在上海有管轄權(quán)的法院立案，再由上海法院判決。

一名女員工與北京公司簽訂合同，工作地為北京，但因本人已在異地繳納靈活就業(yè)人員社保，應(yīng)員工本人的要求，公司并未在北京為其繳納社?！，F(xiàn)員工將滿50周歲，公司希望辦理退休。但按員工社保繳納地規(guī)定，必須年滿55周歲才能辦理退休。該員工是否能以達(dá)到法定退休年齡為由終止勞動(dòng)合同？

按照《北京市人力資源和社會保障局關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)基礎(chǔ)管理，規(guī)范退休核準(zhǔn)工作有關(guān)問題的通知》（京人社養(yǎng)發(fā)〔2011〕49號）中附件《北京市基本養(yǎng)老保險(xiǎn)退休核準(zhǔn)工作流程告知書》的相關(guān)表述，女管理和專業(yè)技術(shù)崗位退休年齡為55周歲，女非管理崗位退休年齡為50周歲。如果員工所從事崗位屬于“非管理崗”，退休年齡應(yīng)為50周歲，按照北京現(xiàn)行判決口徑，員工達(dá)到法定退休年齡，勞動(dòng)合同可以終止。

處理該員工的問題更應(yīng)關(guān)注的是社保繳納問題。

根據(jù)《社會保險(xiǎn)法》的規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)自成立之日起三十日內(nèi)憑營業(yè)執(zhí)照、登記證書或者單位印章，向當(dāng)?shù)厣鐣ｋU(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請辦理社會保險(xiǎn)登記。

根據(jù)《社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第七條的規(guī)定，繳費(fèi)單位必須向當(dāng)?shù)厣鐣ｋU(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理社會保險(xiǎn)登記，參加社會保險(xiǎn)。

這兩處 “當(dāng)?shù)厣鐣ｋU(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)”是指用人單位注冊地的社保機(jī)構(gòu)。因此，該員工的社保應(yīng)在北京繳納，即使該員工已在外地已繳納社保，也不能成為公司能在北京免繳社保的法定事由。若沒妥善處理該問題，導(dǎo)致員工事后不認(rèn)賬，又向社保中心投訴舉報(bào)公司沒有為其繳納社保，公司將面臨補(bǔ)繳社保及繳納滯納金的風(fēng)險(xiǎn)。

員工在異地辦公，當(dāng)?shù)刂挥羞@一名員工，如何安排員工簽訂勞動(dòng)合同才能保證是本人真實(shí)的簽字，又如何預(yù)防事后員工不認(rèn)賬，向公司主張未簽訂書面合同的二倍工資？

可以參考以下兩種方法：

第一種，可以通過視頻會議方式，公司HR給員工解讀勞動(dòng)合同中的核心條件并解答員工疑問，最后要求員工當(dāng)場簽字。整個(gè)過程進(jìn)行錄制并保存，避免員工事后不認(rèn)賬。

第二種，員工先簽字再郵寄給公司，HR可以將員工簽字的每頁都拍照后以微信等方式發(fā)給員工本人，與員工確認(rèn)是否為本人的簽字，并獲得員工確認(rèn)回復(fù)。

作者 勞達(dá)laboroot 高級合伙人