未成年子女權(quán)益在離婚案件中的保障及完善

何昌莉

國信信揚(yáng)律師事務(wù)所，廣東 廣州 510620

現(xiàn)行《民法典》對離婚后未成年子女撫養(yǎng)問題進(jìn)行修訂和完善，改變過去父母本位思想，按照最有利于未成年子女的原則，對探望權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)、歸屬權(quán)進(jìn)行了重新劃定?；诖耍恼乱跃唧w案例為分析，總結(jié)未成年子女歸屬與撫養(yǎng)權(quán)存在的實(shí)際問題，并給出相關(guān)解讀。

一、子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬原則和影響因素

根據(jù)《民法典》婚姻家庭編規(guī)定，當(dāng)夫妻雙方可以對子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題達(dá)成一致，離婚時應(yīng)該按照雙方意見進(jìn)行裁決［1］。并且在此基礎(chǔ)上主要考慮以下影響因素：

（一）父母雙方撫養(yǎng)能力

通常情況下，如果夫妻雙方經(jīng)濟(jì)實(shí)力相差懸殊，考慮到今后子女升學(xué)、生活、成長問題，未成年子女歸屬權(quán)和撫養(yǎng)權(quán)，極大可能歸由經(jīng)濟(jì)條件較好的一方。

（二）子女年齡因素

首先，如果是不滿2 周歲的子女，由母親直接撫養(yǎng)（特殊情況除外，例如，有條件但是不盡撫養(yǎng)義務(wù)，或者有其他傳染性、重大疾病），如果子女超過2 周歲，并且夫妻雙方共同爭奪子女撫養(yǎng)權(quán)，此時法律應(yīng)該根據(jù)子女利益最大化原則，考慮雙方情況，從情感、時間、陪伴、經(jīng)濟(jì)、教育、成長環(huán)境等多方考量，決定未成年子女歸屬問題。其次，當(dāng)子女超過8 周歲，孩子的意愿也會影響法官判決（法官對子女意見進(jìn)行考慮，但子女意見不是決定性因素）。

（三）隔代影響因素［2］

祖父母外祖父母協(xié)助照顧孩子的意愿和能力，孩子對他們有依賴關(guān)系和感情。如果夫妻一方的父母可以幫忙照看孩子，在子女歸屬問題上可以優(yōu)先考慮，將隔代撫養(yǎng)納入子女歸屬權(quán)影響因素中更加符合我國生活實(shí)際，因此在撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題中占據(jù)重要作用。

（四）父母利益因素

離婚案件中，如果夫妻雙方已經(jīng)絕育或者沒有生育能力，在未成年子女歸屬問題上，具有優(yōu)先權(quán)，這符合我國國情，同時也能凸顯出法律柔性與人文關(guān)懷。

（五）其他可供參考的因素

二、基于離婚案件，解讀未成年子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬法律問題

為了探究未成年子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬在離婚案件中存在的法律問題，文章以具體案例為視角，進(jìn)行解析。

（一）案例一：沈某與夏某離婚糾紛案① 以下案例摘自于廣東高法民法典適用典型案例。

原告沈某（女）和被告夏某（男）于2010 年登記結(jié)婚，在2012 年生下一女夏某某，但是在2012 年起原被告雙方多次發(fā)生摩擦與爭吵，被告對原告大打出手，至2014 年夫妻感情徹底破裂，于是在當(dāng)年6 月，沈某訴訟離婚，經(jīng)法院調(diào)解夏某同意協(xié)議離婚，但孩子撫養(yǎng)權(quán)由法院判決歸沈某。夏某不服提起上訴，認(rèn)為自己無論從經(jīng)濟(jì)條件、住所、家庭情況等各個方面更加有利于其子女的健康成長。沈某辯稱夏某所說與事實(shí)情況不符，雙方分居后孩子一直由沈某獨(dú)自照看，其幼兒園的工作性質(zhì)也可以很好地兼顧到照看孩子與工作，且有微信聊天記錄證明她并沒有拒絕夏某探視孩子，是夏某自己沒有安排好時間。因此，夏某沒有新的事實(shí)與理由，也沒有新的證據(jù)證明自己的主張，應(yīng)該維持原判。

案件裁決：中級人民法院認(rèn)為原審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，判決并無不當(dāng)，判決維持原判。原審法院判決如下：關(guān)于子女撫養(yǎng)問題，根據(jù)雙方當(dāng)事人的陳述，可以認(rèn)定雙方對子女有極大的責(zé)任心和愛心，但撫養(yǎng)權(quán)的選定應(yīng)以有利于子女的成長為依據(jù)。因雙方所生育子女夏某某年齡較小，隨母親生活更有利于其健康成長。又因沈某、夏某分居后均由沈某攜帶撫養(yǎng)子女并共同生活，為保持子女的生活環(huán)境穩(wěn)定以利于其健康成長，也應(yīng)隨沈某共同生活為宜。且沈某本人從事教育工作，對于教育撫養(yǎng)子女有一定的優(yōu)勢。綜合上述情況，原審法院認(rèn)定雙方所生育子女夏某某應(yīng)由沈某攜帶撫養(yǎng)。關(guān)于子女撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額及探望權(quán)方面，依照原《婚姻法》第三十七條第一款“離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部分或全部，負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決”之規(guī)定，根據(jù)夏某某的實(shí)際需要、雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平，原審法院酌情認(rèn)定夏某每月負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)為**元。夏某對女兒夏某某享有探望權(quán)，在不影響女兒正常生活、學(xué)習(xí)情況下每周末可以探望兩天，具體時間和方式由雙方協(xié)商。離婚之后，父母雙方均具有教育、撫養(yǎng)、保護(hù)的權(quán)利和義務(wù)。

（二）案例二：劉某某與陳某某離婚后撫養(yǎng)權(quán)糾紛案

劉某某與陳某協(xié)商一致于2016 年3 月1 日離婚，雙方簽訂離婚協(xié)議，并在民政局辦理了離婚手續(xù)。協(xié)議約定離婚后婚前唯一一套房屋歸陳某所有，陳某補(bǔ)償李某某人民幣30 萬元，孩子撫養(yǎng)權(quán)歸陳某，劉某某不需支付撫養(yǎng)費(fèi)。

但實(shí)際情況是，離婚后陳某因?yàn)楦鞣N原因，無法照看孩子，致使孩子不愿意和他住在一起，而是常年和劉某某及其父母一起生活，在劉某某戶籍地上學(xué)，由劉某某父母幫助接送照看。陳某因?yàn)橄聧徑?jīng)濟(jì)窘迫，不僅沒有支付劉某某房屋補(bǔ)償金，也沒有支付孩子生活費(fèi)。不久陳某組建新的家庭，經(jīng)多次交涉無果，為了更好照看孩子，劉某某決定更改孩子的撫養(yǎng)權(quán)，遂訴至法院。

庭審前法院主持調(diào)解，劉某某理由充分，事實(shí)證據(jù)確鑿，要求變更孩子撫養(yǎng)權(quán)。陳某堅(jiān)稱自己只是一時困難委托劉某某幫忙，堅(jiān)決不同意更改孩子的撫養(yǎng)權(quán)，并申請要求庭審的劉姓法官和原告代理人回避。后經(jīng)法庭調(diào)查，擇日宣判變更孩子撫養(yǎng)權(quán)給劉某某，理由如下：首先，從原、被告?zhèn)€人基本情況出發(fā)，原告現(xiàn)從事銷售服務(wù)，工作自由度高，收入穩(wěn)定，具備撫養(yǎng)子女成長的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和條件；其次，從原、被告家庭成員出發(fā)，原告父母及親屬均在廣州地區(qū)工作生活，有穩(wěn)定住房及退休金，且均表示出強(qiáng)烈的意愿，愿意協(xié)助原告撫養(yǎng)子女，在穩(wěn)定的家庭環(huán)境下更有利于子女的健康成長，被告現(xiàn)居住在成都市，被告的其他家庭成員在廣州地區(qū)生活，難以協(xié)助被告共同撫養(yǎng)被撫養(yǎng)人的生活起居；最后，從被撫養(yǎng)人本身出發(fā)，原、被告婚生女陳某某現(xiàn)已年滿7 歲，心智基本成熟，屬于小學(xué)學(xué)生，且已經(jīng)在廣州上學(xué)，而被告在成都地區(qū)生活，在教育質(zhì)量等相關(guān)方面廣州地區(qū)更具優(yōu)勢。故結(jié)合上述分析，本院認(rèn)為，現(xiàn)被撫養(yǎng)人陳某某由劉某某攜帶撫養(yǎng)更有利于孩子的身心健康發(fā)展。故對于原告要求將婚生女陳某某的撫養(yǎng)權(quán)變更，本院予以支持。

后被告沒有對判決提出上訴，判決生效。但是此事并沒有畫上完美的句號，上述判決生效后1年被告都沒有支付過陳某某撫養(yǎng)費(fèi)。多次溝通無效，劉某某只有代理孩子再次提起訴訟。

（三）綜合分析以上案件，雖然最后孩子的撫養(yǎng)權(quán)都判給了女方，但實(shí)踐中仍然存在如下實(shí)際問題

1.撫養(yǎng)協(xié)議審查問題。在協(xié)議離婚中，夫妻雙方只要簽訂離婚協(xié)議，就房屋財(cái)產(chǎn)、孩子撫養(yǎng)權(quán)協(xié)商一致，就可以辦理離婚手續(xù)，而撫養(yǎng)權(quán)爭議的審理，是在夫妻雙方撫養(yǎng)權(quán)存在爭議時訴至法院的基礎(chǔ)上才能進(jìn)行，如果夫妻雙方就此達(dá)成一致協(xié)議離婚，那么未成年子女歸屬問題不會成為法院審理內(nèi)容?？梢娫趨f(xié)議離婚案件中，未成年子女利益是否得到保障，是否達(dá)到最大化，是未知的。這也為以后的變更撫養(yǎng)權(quán)糾紛、支付撫養(yǎng)費(fèi)糾紛埋下了隱患。

2.夫妻雙方經(jīng)濟(jì)問題。一般來講，如果夫妻雙方實(shí)力相差懸殊，孩子大概率會歸屬到經(jīng)濟(jì)較好的一方，但同時也應(yīng)該注意到女方由于對未成年子女，尤其是不滿3 周歲（目前大多幼兒園都只招收年滿3 周歲的孩子）的子女投入的時間過多，因此在工作、經(jīng)濟(jì)能力和撫養(yǎng)能力上不如男性，在子女歸屬權(quán)問題上處于弱勢地位，往往因此得不到孩子的撫養(yǎng)權(quán)。而低幼年齡段的孩童對母親的感情依賴很強(qiáng)，這勢必影響到孩子的心理健康。

3.家庭暴力因素問題。在部分離婚案件中，未成年子女撫養(yǎng)權(quán)裁決對家庭暴力的考量不夠深入，在《民法典》施行以來，在離婚案件中可以保護(hù)婦女權(quán)益，但是未能充分考量家庭暴力對子女的影響。

4.撫養(yǎng)費(fèi)確定及支付問題［3］。部分案件中，撫養(yǎng)費(fèi)給付標(biāo)準(zhǔn)不具體，多數(shù)情況下法院不能查明父母雙方真實(shí)收入，因此不能充分體現(xiàn)兒童最大利益原則，且存在給付執(zhí)行問題，目前一般都是裁決每月支付，但是沒有第三方銀行扣劃保障，給付方不及時或拖延的情況時有發(fā)生。于是往往撫養(yǎng)權(quán)案件才了，追討撫養(yǎng)費(fèi)案件又起。

三、基于案件引發(fā)的思考——未成年子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬法律完善路徑

（一）審查撫養(yǎng)協(xié)議

從司法層面來講，法院給予離婚雙方對子女撫養(yǎng)權(quán)協(xié)商的權(quán)利，以家庭自治為由，使得立法干預(yù)和家庭之間達(dá)成平衡。但是，未成年子女的撫養(yǎng)成長問題又不僅僅是家庭問題，社會也負(fù)有重大責(zé)任。因此，在協(xié)議離婚時，應(yīng)該對撫養(yǎng)協(xié)議進(jìn)行全面審查，從子女最大利益原則出發(fā)，如果協(xié)議不符合子女最大利益，應(yīng)該給予協(xié)商和協(xié)調(diào)，使得離婚雙方重新達(dá)成協(xié)議，在必要時給予駁回處理，之后由法官做出裁決。審查內(nèi)容主要為：存款、房屋、債權(quán)債務(wù)、其他財(cái)產(chǎn)、經(jīng)濟(jì)幫助等，尤其對于未成年子女的撫養(yǎng)問題，應(yīng)該寫明孩子屬于哪一方，攜帶撫養(yǎng)關(guān)系直至子女年滿18周歲，并且在攜帶撫養(yǎng)期間給予其教育、安全、生活等方面的監(jiān)護(hù)，不承擔(dān)攜帶撫養(yǎng)的一方應(yīng)該每月支付撫養(yǎng)費(fèi)，并標(biāo)明撫養(yǎng)金額，之后隨著孩子年齡的增長，撫養(yǎng)費(fèi)金額應(yīng)該由雙方另行商量。未享有撫養(yǎng)權(quán)的一方應(yīng)該予以探望權(quán)，探望頻次由雙方協(xié)商［4］。以明確責(zé)任的書面模式，雙方簽字確認(rèn)。通過這一方法，既維護(hù)了家庭自治，又可以在夫妻雙方達(dá)成一致的前提下，讓民政部門出于兒童利益最大化原則，對未成年子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題予以審理。

（二）建立撫養(yǎng)權(quán)屬經(jīng)濟(jì)評估制度

相關(guān)法律規(guī)定從有利于子女身心健康出發(fā)，結(jié)合父母雙方撫養(yǎng)條件和撫養(yǎng)能力等具體情況，妥善解決未成年子女撫養(yǎng)問題，由此部分離婚案件當(dāng)事人可能片面地認(rèn)為哪一方經(jīng)濟(jì)條件好，就可以獲得孩子的撫養(yǎng)權(quán)，這種想法是錯誤的。出于保護(hù)未成年人基本權(quán)益，從孩子身心健康考慮，父母經(jīng)濟(jì)情況并不是決定因素［5］。而是應(yīng)該綜合考量其教育能力、監(jiān)護(hù)能力、思想品質(zhì)、權(quán)利義務(wù)、付出感情、感情親疏、子女本人意愿等多種情況，因此對于子女撫養(yǎng)問題，其判定是較為復(fù)雜的。尤其在經(jīng)濟(jì)評估這一方面，對于8 周歲以下的子女，其母親在生活、工作方面與父親相比大多處于劣勢，因此，在撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題上，法律應(yīng)該向女方傾斜，即使女方經(jīng)濟(jì)條件不如男方，也應(yīng)該在審判中酌情考慮。

（三）增加家庭暴力的可推翻假定

如果法院發(fā)現(xiàn)可以證明家庭暴力的證據(jù)，并且這一行為已經(jīng)對兒童身體和精神造成傷害，那么就成立了可推翻假定，出于子女最大利益原則，實(shí)施暴力方不可能被判有撫養(yǎng)權(quán)，或者在離婚訴訟期間該種暴力行為仍然存在，也不會擁有未成年子女撫養(yǎng)權(quán)。但是如果曾經(jīng)有過惡習(xí)的父母，已經(jīng)改變酗酒、吸煙等惡習(xí)，或者已經(jīng)完成了整個心理疾病康復(fù)治療程序且有證據(jù)證明完全康復(fù)的，也可以與另一方爭奪子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬，但最終法官如何判定，應(yīng)該依據(jù)具體情況綜合裁決。

（四）優(yōu)化撫養(yǎng)費(fèi)確定模式

對于撫養(yǎng)費(fèi)確定，除了之前文中提到的事前審查撫養(yǎng)協(xié)議這一方面，相關(guān)部門還應(yīng)該重新擬定科學(xué)化的撫養(yǎng)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，供法院和司法人員參考，例如按照當(dāng)前規(guī)定，應(yīng)該根據(jù)當(dāng)?shù)貙?shí)際生活水平確定最低撫養(yǎng)標(biāo)準(zhǔn)，但是當(dāng)前人口大規(guī)模流動，現(xiàn)行戶籍制度不能使得兒童利益最大化，家庭經(jīng)濟(jì)能力不同參照標(biāo)準(zhǔn)就不會統(tǒng)一，因此，這一撫養(yǎng)費(fèi)確定標(biāo)準(zhǔn)顯失公平。筆者認(rèn)為，應(yīng)該按照子女不同年齡段計(jì)算撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額，建立撫養(yǎng)費(fèi)給付事前保障機(jī)制，通過扣減薪水、按期支付、定期給付、設(shè)置擔(dān)保金等措施，避免后續(xù)出現(xiàn)糾紛，增加訴累。同時應(yīng)該完善撫養(yǎng)費(fèi)給付事后保障機(jī)制，在撫養(yǎng)費(fèi)執(zhí)行方面，如果不能按照前期約定給付未成年子女撫養(yǎng)金額，可以參照懲治“老賴”的手段，通過禁止乘坐高鐵飛機(jī)、執(zhí)行唯一住房等措施，加大執(zhí)行力度，最大化保護(hù)未成年人的利益。

綜上所述，當(dāng)前在未成年子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬方面還存在一些法律問題，相關(guān)部門應(yīng)該為今后立法和司法指明方向，以兒童利益最大化為原則，建立撫養(yǎng)費(fèi)給付事前、事后保障機(jī)制，按照子女不同年齡階段計(jì)算撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額，審查撫養(yǎng)協(xié)議，建立撫養(yǎng)權(quán)屬經(jīng)濟(jì)評估制度，增加家庭暴力的可推翻假定等，從而在司法實(shí)務(wù)中可以依據(jù)具體制度規(guī)定，使保護(hù)未成年人的利益最大化成為可能。