范林杰
(長治醫(yī)學(xué)院 思政部,山西 長治 046000)
長期以來,中小企業(yè)和個人很難從傳統(tǒng)渠道獲得融資,這大大影響了企業(yè)的發(fā)展和個人理財、消費。而互聯(lián)網(wǎng)金融模式的出現(xiàn)則徹底重構(gòu)了金融布局,以個人對個人網(wǎng)貸(Peer-to-Peer Lending,P2P)和科技金融為代表的金融模式實現(xiàn)了資金供求雙方的精準對接。然而,由于缺乏有效的法律監(jiān)管,在某些時期,互聯(lián)網(wǎng)金融模式整體上處于無序發(fā)展的狀態(tài),也滋生出大量問題,擾亂了金融秩序和正常的社會生產(chǎn)生活。完善法律監(jiān)管體系是針對互聯(lián)網(wǎng)金融模式風(fēng)險的制度建設(shè)和頂層設(shè)計,具有提綱挈領(lǐng)的作用。在實踐中,互聯(lián)網(wǎng)金融法律監(jiān)管不到位,現(xiàn)有法律法規(guī)與互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)存在矛盾,使互聯(lián)網(wǎng)金融面臨著較大的法律風(fēng)險。基于這種背景,開展經(jīng)濟法視角下互聯(lián)網(wǎng)金融模式風(fēng)險監(jiān)管的研究就顯得尤為重要。
很多學(xué)者對互聯(lián)網(wǎng)金融的概念進行了研究,基于不同的研究角度,產(chǎn)生了大量具有差異性化的結(jié)論。有學(xué)者認為,互聯(lián)網(wǎng)金融指的是“互聯(lián)網(wǎng)+金融”,即傳統(tǒng)金融機構(gòu)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和信息通信技術(shù)實現(xiàn)資金融通、支付、投資和信息中介服務(wù)的新型金融業(yè)務(wù)模式[1]。也有學(xué)者認為,互聯(lián)網(wǎng)金融是傳統(tǒng)金融模式平臺的擴大和功能的延伸,通過引入大數(shù)據(jù)和云計算等新興信息技術(shù),依托眾多互聯(lián)網(wǎng)金融平臺[2],從而形成一種具有多功能、多業(yè)態(tài)、多服務(wù)的金融體系,包括金融市場體系、金融組織體系和金融產(chǎn)品體系等。除此之外,也有學(xué)者提出互聯(lián)網(wǎng)金融并不是傳統(tǒng)金融和信息技術(shù)的簡單融合,而是金融體系和流程的再造?;谛畔⒓夹g(shù)的安全性、可靠性等優(yōu)勢,互聯(lián)網(wǎng)金融用戶可以通過金融平臺獲得在傳統(tǒng)金融模式中難以獲得的金融產(chǎn)品和服務(wù)[3]。
所謂互聯(lián)網(wǎng)金融模式,指的是互聯(lián)網(wǎng)金融的商業(yè)模式。為促進互聯(lián)網(wǎng)金融模式的有序發(fā)展,2015 年,中國人民銀行等十部委發(fā)布了《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》(以下簡稱《指導(dǎo)意見》),并在文件中將互聯(lián)網(wǎng)金融模式分為以下幾種。
首先,第三方支付平臺模式。該模式在生活中極為常見,甚至已經(jīng)融入大多數(shù)人的日常生活。第三方支付平臺模式能為客戶提供直接的支付服務(wù),也能為信息中介機構(gòu)提供信息支持和服務(wù)[4],而且服務(wù)模式不受時間和空間的限制。第三方支付平臺可以對客戶支付的海量信息進行收集、整理和分析,利用大數(shù)據(jù)技術(shù)完成對個人金融需求的精準定位,為理財服務(wù)、融資服務(wù)提供信息支持。隨著智能終端的普及,第三方支付平臺模式呈現(xiàn)出多元化發(fā)展的特點,如常見的支付寶、財付通等[5]。
其次,P2P 網(wǎng)絡(luò)小額貸款模式。P2P 是英文“peer to peer lending”的縮寫,可以理解為個人對個人,又稱點對點網(wǎng)絡(luò)借款。在P2P 網(wǎng)絡(luò)小額貸款模式中,資金需求者提出借款需求,而平臺通過查閱借款者的信用水平,開展資信評估。資金出借者可以通過平臺同借款者簽訂借款合同。對于借款者而言,其借款對象的數(shù)量是不固定的。對于出借者而言,其可以通過金融平臺實現(xiàn)對還款信息的跟進和監(jiān)控,也可以尋找資金需求方,實現(xiàn)資金供給。通過相對較高的借款利率和流量引入,平臺可以獲取源源不斷的收益。國內(nèi)具有代表性的借款平臺有翼龍貸、人人貸、京東小貸等。
最后,眾籌融資模式。眾籌融資起源于我國香港,發(fā)起眾籌的對象多為具有創(chuàng)業(yè)需求但缺乏資金的個人或者企業(yè)。具有融資需求的一方通過互聯(lián)網(wǎng)金融平臺向不確定的投資方展示項目背景、創(chuàng)意、預(yù)期投入和收益信息,而資金投資者會根據(jù)信息形成個人評估報告,并決定是否投資。相對于傳統(tǒng)金融模式,眾籌融資模式更加具有“平民化”的特征,提供了更加開放、門檻更低的融資平臺,有助于實現(xiàn)個人的創(chuàng)業(yè)夢想。當前,國內(nèi)常見的眾籌融資平臺有京東眾籌、淘寶眾籌和人人籌等。
基于法律角度開展對互聯(lián)網(wǎng)金融模式的風(fēng)險監(jiān)管具有很強的必要性,主要體現(xiàn)在兩個方面。一方面,是克服互聯(lián)網(wǎng)金融模式市場調(diào)節(jié)局限性的需要。眾多融資平臺籌集的資金基本都處于投資理財?shù)臓顟B(tài),雖然融資平臺承諾投資者可以隨時取回本金,但是基于平臺投資的周期性特點,理財收益的變現(xiàn)必然需要一定的周期,這很可能引發(fā)資金贖回和投資收益變現(xiàn)發(fā)生時間錯配的風(fēng)險。如果投資市場發(fā)生波動,眾多投資者基于風(fēng)險考慮會選擇提現(xiàn)。而短時間內(nèi)的資金收回很可能會導(dǎo)致融資平臺產(chǎn)生安全問題,進而造成區(qū)域金融市場動蕩。這種資金錯配和安全風(fēng)險是很難通過市場自發(fā)調(diào)節(jié)進行控制的,必須要通過法律制度強化信息披露,并嚴格執(zhí)法,以此減少資金供求雙方信息不對稱的情況。
另一方面,是打擊互聯(lián)網(wǎng)金融平臺違法行為的必然選擇?;谑袌觥敖?jīng)濟人”的假設(shè),很多互聯(lián)網(wǎng)金融平臺具有天然的逐利性,容易產(chǎn)生理財服務(wù)不規(guī)范、虛假宣傳、監(jiān)管不嚴的問題。某些互聯(lián)網(wǎng)金融理財平臺為了吸收儲戶資金,盲目作出年化收益率高的虛假承諾,對該提示的風(fēng)險不提示,對該告知的合同條款不告知,通過虛假宣傳獲得資金。這種行為不僅違背了金融道德,而且觸犯了法律紅線。因此,必須通過強有力的法律監(jiān)管來防范服務(wù)不規(guī)范的風(fēng)險。此外,互聯(lián)網(wǎng)金融平臺在上線理財產(chǎn)品之前需要經(jīng)過事前審批來獲得“經(jīng)營牌照”。而部分平臺為了迅速獲得收益、開拓市場,在缺乏產(chǎn)品審核的情況下盲目推出理財產(chǎn)品,存在違規(guī)操作的問題。因此,加強法律層面的風(fēng)險監(jiān)管是控制理財風(fēng)險必不可少的舉措。
在傳統(tǒng)的金融模式中,對金融機構(gòu)實施的是“一行三會”的分業(yè)監(jiān)管模式。然而,在互聯(lián)網(wǎng)金融模式中,由于金融機構(gòu)的主體屬性和平臺的功能屬性尚未得到法律層面的界定,因此監(jiān)管主體無法從法律角度確定各個平臺適用的監(jiān)管規(guī)則,以及對應(yīng)的監(jiān)管主體?!吨笇?dǎo)意見》中明確指出,要界定各種金融模式的業(yè)務(wù)邊界和準入、退出條件,嚴格落實監(jiān)管主體責(zé)任,保護合法運營,打擊違法犯罪活動。但在實踐中,對于如何界定業(yè)務(wù)邊界、確定互聯(lián)網(wǎng)平臺的法律地位、確定監(jiān)管規(guī)則等的規(guī)范還較為模糊,缺乏統(tǒng)一的法律文件作指導(dǎo)。正是由于法律建設(shè)的滯后、監(jiān)管主體責(zé)任的不明,互聯(lián)網(wǎng)金融模式的風(fēng)險監(jiān)管長期處在混亂狀態(tài)。
對于互聯(lián)網(wǎng)金融模式而言,其法律體系的不健全體現(xiàn)在兩個方面。第一,缺乏互聯(lián)網(wǎng)金融安全風(fēng)險防范的法律機制。對于互聯(lián)網(wǎng)金融平臺而言,其在信息安全制度建設(shè)和技術(shù)應(yīng)用方面,仍然處在各自為政的狀態(tài)。各個平臺基于業(yè)務(wù)發(fā)展和數(shù)據(jù)控制的需要,采取了多樣化的信息技術(shù)標準,并且缺乏統(tǒng)一的安全風(fēng)險防范法律機制。因此,很多互聯(lián)網(wǎng)平臺信息系統(tǒng)容易遭到外部攻擊,導(dǎo)致客戶信息泄露、交易中止。第二,互聯(lián)網(wǎng)平臺的信息披露法律制度不健全。雖然國家在法律層面已經(jīng)明確要求互聯(lián)網(wǎng)平臺必須進行信息披露,但是關(guān)于信息披露的標準法律規(guī)范尚未建立。部分平臺為了實施盈余管理,向外界傳遞錯誤信號,做出選擇性披露信息的行為,嚴重損害了廣大投資者的利益。
與傳統(tǒng)金融模式不同,互聯(lián)網(wǎng)金融模式的很多業(yè)務(wù)都是在虛擬空間中完成的。基于信息技術(shù)的特點,互聯(lián)網(wǎng)金融活動具有信息易丟失、追溯難度大、數(shù)據(jù)易篡改等特點。因此,針對互聯(lián)網(wǎng)金融模式的風(fēng)險監(jiān)管,除了要有完善的法律機制作保障,還要加大監(jiān)管力度,提高監(jiān)管技術(shù)水平,這也是做好風(fēng)險監(jiān)管的必然選擇。在實踐中,有關(guān)主體往往采取現(xiàn)場監(jiān)管和非現(xiàn)場監(jiān)管相結(jié)合的方式。對于已經(jīng)發(fā)生的金融事件,有關(guān)部門采取約談、發(fā)問詢函或者立案調(diào)查的方式進行監(jiān)管,這種方式側(cè)重對金融業(yè)務(wù)的事后控制和損失彌補。而在非現(xiàn)場監(jiān)管中,由于大數(shù)據(jù)和人工智能技術(shù)運用能力不足,尚未建立完善的金融風(fēng)險監(jiān)管科技體系??梢哉f,監(jiān)管技術(shù)水平低是互聯(lián)網(wǎng)金融模式風(fēng)險監(jiān)管的一大難題。
從上述內(nèi)容可知,金融監(jiān)管主體地位、金融平臺業(yè)務(wù)范圍、金融監(jiān)管責(zé)任的有關(guān)細則還尚未出臺?;诖?,一方面,有關(guān)部門應(yīng)加強法律建設(shè),出臺有關(guān)監(jiān)管主體地位和責(zé)任的法律條款?;趥鹘y(tǒng)分業(yè)監(jiān)管模式的局限性,對于互聯(lián)網(wǎng)金融模式的風(fēng)險監(jiān)管,可以采取雙線多頭監(jiān)管機制。在中央層面,應(yīng)該確立以中國人民銀行、銀保監(jiān)會為主體的監(jiān)管戰(zhàn)略。在地方層面,應(yīng)該確立以各地方財政、司法等部門為主體的多頭監(jiān)管模式。另一方面,在法律層面還應(yīng)該明確針對互聯(lián)網(wǎng)金融的特殊監(jiān)管模式。針對爭議性大的互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù),應(yīng)在法律層面明確核心監(jiān)管機構(gòu),避免發(fā)生無人監(jiān)管或各部門推卸監(jiān)管責(zé)任的情況。
在傳統(tǒng)的金融模式中,法律對金融機構(gòu)的市場準入、退出、內(nèi)控機制建設(shè)都作出了明確的規(guī)定。然而,互聯(lián)網(wǎng)金融模式與傳統(tǒng)金融有很大不同,有關(guān)部門應(yīng)盡快針對互聯(lián)網(wǎng)金融平臺制定市場準入、退出和內(nèi)控建設(shè)的有關(guān)法律。比如,針對互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)的經(jīng)營業(yè)務(wù),可以制定《互聯(lián)網(wǎng)金融禁止業(yè)務(wù)條例》。金融機構(gòu)的內(nèi)部控制制度是維護金融業(yè)務(wù)正常開展的必要前提。就法律層面而言,可以將互聯(lián)網(wǎng)金融內(nèi)部控制制度建設(shè)的標準和規(guī)范加入《互聯(lián)網(wǎng)金融交易法》和《公平交易法》。此外,要建立動態(tài)監(jiān)管制度?;ヂ?lián)網(wǎng)金融模式正處在不斷發(fā)展變化當中,新問題、新情況層出不窮。因此,在法律層面,應(yīng)該建立動態(tài)的金融監(jiān)管模式。相關(guān)部門可以以補充規(guī)定的形式不斷更新各個監(jiān)管主體的責(zé)任范圍。
完善信息披露的法律體系應(yīng)從以下幾個方面著手。首先,要規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融模式的信息披露制度,著重將投資違約率、糾紛解決率和糾紛解決程序納入信息披露范圍。此外,還應(yīng)明確互聯(lián)網(wǎng)金融信息披露的全面性要求、信息標準、公開時間。其次,要構(gòu)建互聯(lián)網(wǎng)金融信息披露的法律責(zé)任體系。對于未能全面公開信息的互聯(lián)網(wǎng)平臺,要給予相應(yīng)懲罰,對于相關(guān)責(zé)任人,要追究責(zé)任。最后,要完善消費者信息權(quán)益保護的法律體系。由于供需雙方存在不確定性,有關(guān)部門應(yīng)加強對消費者權(quán)益的信息保護,要對平臺上的消費者信息及交易活動中的信息流動情況進行保護,調(diào)動互聯(lián)網(wǎng)平臺加強信息安全機制建設(shè)的積極性。此外,還可以建立互聯(lián)網(wǎng)金融舉報信息平臺,鼓勵消費者對信息權(quán)益被侵犯的情況進行舉報和投訴。
與信息技術(shù)的緊密結(jié)合是互聯(lián)網(wǎng)金融模式的重要特點,因此監(jiān)管部門必須提高監(jiān)管技術(shù)水平,開發(fā)和建立信息化的監(jiān)管技術(shù)體系。各個監(jiān)管部門應(yīng)該就監(jiān)管信息化建設(shè)制定統(tǒng)一的規(guī)劃。監(jiān)管部門應(yīng)積極引入大數(shù)據(jù)、云計算和人工智能技術(shù),打造科技金融監(jiān)管體系,使其能針對互聯(lián)網(wǎng)信息平臺違規(guī)事件,實現(xiàn)對數(shù)據(jù)、信息和事件的溯源,并能實現(xiàn)對數(shù)據(jù)的深度挖掘,通過數(shù)據(jù)分析得出風(fēng)險指標,并向監(jiān)管者傳遞預(yù)警信息,而監(jiān)管部門則可實現(xiàn)對互聯(lián)網(wǎng)金融模式的事前、事中控制。
互聯(lián)網(wǎng)金融是科技和金融相互融合的產(chǎn)物,在滿足人們投資和消費需求方面發(fā)揮了積極的作用。但是,人們也應(yīng)該認識到互聯(lián)網(wǎng)金融模式過去曾經(jīng)處于無序發(fā)展狀態(tài),對金融秩序產(chǎn)生了消極影響。只有辯證看待互聯(lián)網(wǎng)金融模式,從法律層面制定多種策略,才能實現(xiàn)對互聯(lián)網(wǎng)金融模式風(fēng)險的有效監(jiān)管。