毒品犯罪“一案一死刑”原則的司法邏輯

蔣逸天

在毒品犯罪死刑問(wèn)題上，學(xué)界主要有三種典型觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)“立法全面廢死”：毒品犯罪不屬于刑法中的最嚴(yán)重罪行，應(yīng)當(dāng)廢除死刑設(shè)置；且應(yīng)堅(jiān)持以司法改革為中心，從司法上積極推進(jìn)毒品犯罪死刑的限制與廢除。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)“立法部分廢死”：現(xiàn)階段毒品犯罪死刑的配置存在有限正當(dāng)性，但應(yīng)當(dāng)廢除“運(yùn)輸毒品罪”的死刑設(shè)置，從而推動(dòng)毒品犯罪死刑的限制性適用。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)“司法限制死刑”：一方面，在立法上廢止毒品犯罪死刑并非當(dāng)然具有正當(dāng)性，現(xiàn)階段主張廢止毒品犯罪死刑的觀點(diǎn)未能夠充分考慮我國(guó)嚴(yán)峻的毒品犯罪形勢(shì)，并且與從嚴(yán)治理毒品的刑事政策相背離；另一方面，在立法上廢止死刑從實(shí)踐上看也在短期內(nèi)無(wú)法實(shí)現(xiàn)。因此，在司法上限制死刑適用是更為合理的路徑。學(xué)界的上述理論爭(zhēng)議主要集中于在立法層面是否應(yīng)當(dāng)廢止毒品犯罪死刑的設(shè)置。但是在司法層面，學(xué)界已經(jīng)基本達(dá)成了共識(shí)：應(yīng)當(dāng)在司法層面進(jìn)一步限制死刑的適用，從而實(shí)現(xiàn)人權(quán)保障的目的。無(wú)論是支持還是反對(duì)毒品犯罪死刑設(shè)置的論者，都贊同從司法控制的路徑出發(fā)限制我國(guó)毒品犯罪死刑的適用。

2015年，最高人民法院頒布了《全國(guó)法院毒品犯罪審判工作座談會(huì)紀(jì)要》（亦被稱為《武漢會(huì)議紀(jì)要》），對(duì)今后一段時(shí)期人民法院的禁毒工作作出了具體的安排部署?！段錆h會(huì)議紀(jì)要》對(duì)毒品共同犯罪和上下家犯罪的死刑適用作出了詳細(xì)的規(guī)定，對(duì)司法實(shí)踐做出了有益的指導(dǎo)。根據(jù)《紀(jì)要》相關(guān)規(guī)定可知，在一個(gè)毒品犯罪案件中，原則上最多只能判處一個(gè)被告人死刑，判處兩個(gè)及以上被告人死刑需要特別慎重。有學(xué)者對(duì)其進(jìn)行了理論上的建構(gòu)，將其稱之為毒品犯罪“一案一死刑”規(guī)則，并對(duì)該規(guī)則的內(nèi)涵、意義、正當(dāng)性及司法適用原則展開了初步研究。毒品犯罪“一案一死刑”的理論建構(gòu)毫無(wú)疑問(wèn)具有較強(qiáng)的問(wèn)題意識(shí)與現(xiàn)實(shí)導(dǎo)向，并對(duì)當(dāng)下司法實(shí)踐進(jìn)行了有益的指導(dǎo)。筆者試從刑法教義學(xué)的角度進(jìn)行相關(guān)的理論探討與判例研究。

一、毒品犯罪“一案一死刑”的性質(zhì)

（一）司法規(guī)則抑或司法原則

司法規(guī)則，是指規(guī)定司法層面上的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的準(zhǔn)則、標(biāo)準(zhǔn)，或是賦予某種事實(shí)狀態(tài)以法律意義的指示或規(guī)定。司法原則，是指司法層面的基礎(chǔ)性真理或原理，或者是為其他法律要素提供基礎(chǔ)或本源的綜合性原理或出發(fā)點(diǎn)。從法學(xué)理論的角度看，毒品犯罪“一案一死刑”究竟是司法規(guī)則還是司法原則？有學(xué)者在進(jìn)行毒品犯罪“一案一死刑”的理論建構(gòu)時(shí)，指出毒品犯罪“一案一死刑”的性質(zhì)是司法規(guī)則。不過(guò)，筆者認(rèn)為：毒品犯罪“一案一死刑”的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是司法原則，具體原因如下。

首先，“一案一死刑”原則適用于整個(gè)毒品犯罪領(lǐng)域，是毒品犯罪領(lǐng)域的“超級(jí)規(guī)則”。“一案一死刑”原則具有宏觀的指導(dǎo)性，是毒品犯罪領(lǐng)域的重要精神和重要理念。在事項(xiàng)維度上，規(guī)則是具體的，而原則則較為概括。“一案一死刑”原則是抽象性和概括性的理念指導(dǎo)，在進(jìn)行具體的判斷時(shí)，需要將毒品的種類、數(shù)量、純度，犯罪分子的自首立功累犯再犯、共同犯罪、誘惑偵查、主觀惡性等多項(xiàng)因素加以考量，進(jìn)行綜合地分析和考量后才能加以適用。因此，在事項(xiàng)維度上，“一案一死刑”原則符合原則的宏觀性、概括性、綜合性的特征，具有較寬的覆蓋面。

其次，“一案一死刑”原則具有較大的彈性，在適用的確定性上以價(jià)值導(dǎo)向?yàn)橹敢?。“一案一死刑”原則并沒有提供一個(gè)固定的結(jié)論，其意義在于為我們提供了一套思維方式——在毒品犯罪案件的審理過(guò)程中，要貫徹“少殺、慎殺”和人權(quán)保障的基本理念，以“一案一死刑”原則作為重要的價(jià)值導(dǎo)向。

最后，“一案一死刑”原則賦予了法官以一定的裁量權(quán)，遵循“特殊情況特殊對(duì)待”原則。法官在判斷是否判處犯罪分子死刑時(shí)，需要結(jié)合犯罪分子的客觀犯罪行為和主觀惡性進(jìn)行全面考量，從而做出相應(yīng)的判斷和選擇。賦予法官相應(yīng)的裁量權(quán)，有助于克服規(guī)則的僵化性和局限性，從而更好地實(shí)現(xiàn)法益保護(hù)與人權(quán)保障的刑法機(jī)能。更重要的是，毒品犯罪死刑問(wèn)題是極其特殊和重要的問(wèn)題，法院的判決結(jié)果對(duì)犯罪分子和整個(gè)社會(huì)都會(huì)產(chǎn)生巨大的影響，所以必須要進(jìn)行“特殊情況特殊對(duì)待”，以實(shí)現(xiàn)政治效應(yīng)、法律效應(yīng)和社會(huì)效應(yīng)的統(tǒng)一。

（二）政策性原則抑或公理性原則

政策性原則，是指國(guó)家關(guān)于必須達(dá)到的目的或目標(biāo)，或者實(shí)現(xiàn)某一時(shí)期、某一方面的任務(wù)而做出的政治決定。其集中表達(dá)了統(tǒng)治階級(jí)對(duì)社會(huì)價(jià)值政治性調(diào)適的要求，常常具有鮮明的時(shí)代特色和民族特色。公理性原則，是指從社會(huì)關(guān)系的本質(zhì)中產(chǎn)生出來(lái)、得到廣泛承認(rèn)并且被奉為法律的公理。其集中反映了社會(huì)根本價(jià)值取向，具有更大的普適性。筆者認(rèn)為：毒品犯罪“一案一死刑”原則屬于公理性原則，具體原因如下：

第一，毒品犯罪“一案一死刑”原則契合人權(quán)保障的基本理念，順應(yīng)了保障公民自由和權(quán)利的普遍公理。我國(guó)《刑法》第四十八條規(guī)定：“死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子?！睆牧⒎ㄕ摰慕嵌瓤矗酒贩缸锸欠駥儆谧镄袠O其嚴(yán)重的犯罪無(wú)疑值得檢討。無(wú)論是從國(guó)際公約、被害人、罪刑相適應(yīng)、因果關(guān)系的角度看，毒品犯罪都并非當(dāng)然屬于罪行極其嚴(yán)重的犯罪。由于在立法論的層面，毒品犯罪的死刑設(shè)定是值得懷疑的，所以在司法適用的過(guò)程中必須特別謹(jǐn)慎?！耙话敢凰佬獭痹瓌t的提倡，目的在于克服毒品犯罪立法的緊張化傾向，實(shí)現(xiàn)刑法的謙抑性和刑罰的輕緩化。

第二，毒品犯罪“一案一死刑”原則貫徹了“以人民為中心”的法治理念。在中央全面依法治國(guó)工作會(huì)議上，習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào)，全面依法治國(guó)最廣泛和最深厚的基礎(chǔ)是人民，必須堅(jiān)持為了人民、依靠人民，不斷增強(qiáng)人民群眾的獲得感、幸福感、安全感，用法治保障人民群眾安居樂(lè)業(yè)。在“人民”的界定上，人民并不是空洞無(wú)物的詞匯，而是有著具體指稱的生命個(gè)體。人民不是抽象的符號(hào)，而是一個(gè)一個(gè)具體的人，有血有肉、有情感、有愛恨、有夢(mèng)想，也有內(nèi)心的沖突和掙扎。毒品犯罪“一案一死刑”原則貫徹了輕刑化的根本理念，無(wú)論是從國(guó)家主義的角度加以論證，還是從自由主義的角度加以論證，都具有其充分的正當(dāng)性。

當(dāng)然，政策性原則與公理性原則并非涇渭分明。在某種程度上，兩者存在著相互轉(zhuǎn)化的空間。從應(yīng)然的層面上看，毒品犯罪“一案一死刑”原則應(yīng)當(dāng)屬于公理性原則。不過(guò)，從實(shí)然的層面上看，毒品犯罪“一案一死刑”原則卻是以政策的形式而展開，這與我國(guó)特殊的國(guó)情是密切相關(guān)的。在我國(guó)，毒品犯罪死刑配置與適用既有濃郁的歷史情結(jié)，更有現(xiàn)實(shí)的國(guó)情民意基礎(chǔ)。國(guó)民對(duì)毒品及其危害有著“非理性、妖魔化”認(rèn)識(shí)。也有學(xué)者認(rèn)為，毒品犯罪死刑適用具有刑罰民粹主義的色彩，但民粹主義并非是絕對(duì)非理性的，通過(guò)對(duì)民粹的正確疏導(dǎo)，可以為死刑制度改革提供觀念上的引導(dǎo)，并助推死刑制度的變革與完善?；谖覈?guó)的國(guó)情因素考慮，以政策的形式推進(jìn)“一案一死刑”原則，可以說(shuō)是一種較為妥帖的道路選擇。

二、“一案一死刑”原則的教義學(xué)界定

毒品犯罪“一案一死刑”原則的內(nèi)涵和外延應(yīng)當(dāng)如何界定？筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙重標(biāo)準(zhǔn)而進(jìn)行展開。第一重標(biāo)準(zhǔn)是“規(guī)范依據(jù)”，即應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法、司法解釋、最高人民法院會(huì)議紀(jì)要等規(guī)范性文件對(duì)毒品犯罪“一案一死刑”原則進(jìn)行規(guī)范化的界定，把握實(shí)證法的基本規(guī)定和根本價(jià)值取向。第二重標(biāo)準(zhǔn)是“理論依據(jù)”，即應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法的基本理念和精神、學(xué)理通說(shuō)對(duì)毒品犯罪“一案一死刑”原則進(jìn)行理論化的界定，分析原則的實(shí)質(zhì)正當(dāng)性與合理性。據(jù)此，筆者試從“雙重標(biāo)準(zhǔn)”出發(fā)，對(duì)毒品犯罪“一案一死刑”原則進(jìn)行教義學(xué)的界定。

（一）“一案”的界定標(biāo)準(zhǔn)：混合說(shuō)之提倡

毒品犯罪“一案一死刑”原則，顧名思義針對(duì)的是毒品犯罪案件，而不針對(duì)其他惡性犯罪案件。但是，在對(duì)“一案”進(jìn)行界定時(shí)卻極易讓人產(chǎn)生困惑。在邏輯上，“一案”存在三種界定標(biāo)準(zhǔn)。第一種標(biāo)準(zhǔn)是“行為標(biāo)準(zhǔn)”，以多個(gè)犯罪分子相互密切配合的一整套犯罪行為來(lái)界定“一案”。第二種標(biāo)準(zhǔn)是“毒品標(biāo)準(zhǔn)”，以一宗毒品來(lái)界定一案。第三種標(biāo)準(zhǔn)是“混合標(biāo)準(zhǔn)”，既考慮以多個(gè)犯罪分子密切配合的一整套犯罪行為作為界定標(biāo)準(zhǔn)，又考慮以一宗毒品作為界定標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為，采用“混合標(biāo)準(zhǔn)”為宜，具體原因如下。

首先，從規(guī)范文本的角度看，《武漢會(huì)議紀(jì)要》兼采了“毒品標(biāo)準(zhǔn)”和“行為標(biāo)準(zhǔn)”，確立了毒品犯罪“一案”界定的“混合標(biāo)準(zhǔn)”。第一，《武漢會(huì)議紀(jì)要》指出：“一案中有多名共同犯罪人或上下家針對(duì)同宗毒品實(shí)施犯罪的，可以綜合運(yùn)用上述毒品共同犯罪或上下家犯罪的死刑適用原則予以處理?！贝颂帲都o(jì)要》采用了“毒品標(biāo)準(zhǔn)”，認(rèn)為針對(duì)同宗毒品而進(jìn)行的共同犯罪或上下家犯罪，屬于“一案”的范疇，應(yīng)當(dāng)適用毒品犯罪“一案一死刑”原則。第二，《武漢會(huì)議紀(jì)要》指出：“辦理毒品犯罪案件，應(yīng)當(dāng)盡量將共同犯罪案件或密切關(guān)聯(lián)的上下游案件進(jìn)行并案審理；因?yàn)榭陀^原因造成分案處理的，辦案時(shí)應(yīng)及時(shí)了解關(guān)聯(lián)案件的審理進(jìn)展和處理結(jié)果，注重量刑平衡?！贝颂?，《紀(jì)要》采用了“行為標(biāo)準(zhǔn)”，以“密切關(guān)聯(lián)”作為并案審理的重要標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為密切關(guān)聯(lián)的上下游案件屬于“一案”的范疇，應(yīng)當(dāng)適用毒品犯罪“一案一死刑”原則。

其次，從毒品犯罪“一案一死刑”原則的規(guī)范目的角度看，“毒品標(biāo)準(zhǔn)”和“行為標(biāo)準(zhǔn)”均有其各自的局限性，均無(wú)法貫徹毒品犯罪“一案一死刑”原則的規(guī)范目的。就“毒品標(biāo)準(zhǔn)”而言，主要存在以下三個(gè)問(wèn)題：第一，毒品犯罪中的“毒品”具有較強(qiáng)的不確定性。在實(shí)踐中，通常以交易雙方達(dá)成合意作為犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)。此時(shí)，毒品犯罪的“毒品”僅僅是觀念中的“毒品”，而并不是現(xiàn)實(shí)意義上的毒品。第二，毒品犯罪中的毒品具有較大的變化性。在上下游案件中，毒品的數(shù)量隨著交易的過(guò)程逐漸地分散化和離心化，上游和下游的毒品并不是“同宗毒品”。第三，毒品犯罪中的毒品存在著類型上的多樣性。在一起毒品犯罪案件中，往往存在海洛因、甲基苯丙胺等多類毒品，并且這些毒品的來(lái)源是分散的。因此，以“毒品標(biāo)準(zhǔn)”作為“一案”的標(biāo)準(zhǔn)，具有一定的局限性。就“行為標(biāo)準(zhǔn)”而言，具有以下兩個(gè)問(wèn)題：第一，毒品犯罪在實(shí)踐中往往呈現(xiàn)出多層次、集團(tuán)化、多線化的特征，依賴上游和下游的密切協(xié)作。以“行為標(biāo)準(zhǔn)”作為“一案”的界定標(biāo)準(zhǔn)，易將犯罪上游和犯罪下游的犯罪行為進(jìn)行分散評(píng)價(jià)。第二，“行為標(biāo)準(zhǔn)”具有模糊性和不確定性，不利于貫徹毒品犯罪“一案一死刑”原則人權(quán)保障的基本理念。因此，以“行為標(biāo)準(zhǔn)”作為“一案”的標(biāo)準(zhǔn)，同樣具有一定的局限性。

最后，“混合標(biāo)準(zhǔn)”可以更好地貫徹毒品犯罪“一案一死刑”原則的規(guī)范目的。長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)司法實(shí)踐中，毒品犯罪的死刑適用較好地體現(xiàn)了對(duì)毒品犯罪的“嚴(yán)打”方針，但從嚴(yán)有余，從寬不足?！耙话敢凰佬獭痹瓌t的規(guī)范目的，就是在于通過(guò)在司法上對(duì)死刑適用的限制，緩解立法刑罰配置的嚴(yán)格化，實(shí)現(xiàn)刑法社會(huì)保護(hù)機(jī)能與人權(quán)保障機(jī)能的衡平。為了更好地貫徹“一案一死刑”原則之人權(quán)保障的規(guī)范目的，有必要對(duì)毒品犯罪“一案一死刑”原則中的“一案”進(jìn)行擴(kuò)大解釋，使更多的關(guān)聯(lián)案件及犯罪分子能夠被容納進(jìn)“一案”的范疇，從而更好地貫徹我國(guó)“少殺、慎殺”的死刑政策，實(shí)現(xiàn)刑法的謙抑性和刑罰的輕緩化。在“一案”的界定標(biāo)準(zhǔn)上采用“混合標(biāo)準(zhǔn)”，可以有效地?cái)U(kuò)大“一案”的覆蓋范圍，克服“毒品標(biāo)準(zhǔn)”和“行為標(biāo)準(zhǔn)”在覆蓋范圍上的局限性，從而更好地實(shí)現(xiàn)人權(quán)保障的規(guī)范目的。

（二）“一死刑”的界定標(biāo)準(zhǔn)：以死刑立即執(zhí)行為中心

在對(duì)“一案”進(jìn)行界定后，有必要對(duì)“一死刑”進(jìn)行界定。由此產(chǎn)生的問(wèn)題在于，此處的“死刑”是否包括“死刑立即執(zhí)行”和“死刑緩期兩年執(zhí)行”？從《刑法》中刑罰種類的規(guī)范意義上看，死刑當(dāng)然地包括死刑立即執(zhí)行和死刑緩期兩年執(zhí)行。但是，在毒品犯罪“一案一死刑”原則中，此處的“死刑”僅包括“死刑立即執(zhí)行”而不包括“死刑緩期兩年執(zhí)行”，具體原因如下：

第一，從《武漢會(huì)議紀(jì)要》規(guī)范文本的角度看，《紀(jì)要》對(duì)“死刑”和“死緩”進(jìn)行了明確的區(qū)分，因而《紀(jì)要》中的“死刑”實(shí)際上就是指“死刑立即執(zhí)行”。例如，在“（五）緩刑、財(cái)產(chǎn)刑適用及減刑、假釋問(wèn)題”中，《紀(jì)要》指出：“判處死緩或者死刑的，應(yīng)當(dāng)并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)?！贝颂?，對(duì)“死刑”和“死緩”的區(qū)分，可以表明《紀(jì)要》中的“死刑”實(shí)際上是指“死刑立即執(zhí)行”，而并不包括“死刑緩期兩年執(zhí)行”。

第二，從實(shí)質(zhì)正當(dāng)性的角度看，將毒品犯罪“一案一死刑”原則中的“一死刑”界定為“死刑立即執(zhí)行”，有利于實(shí)現(xiàn)法益保護(hù)與人權(quán)保障的平衡，而不至于姑息和放縱犯罪分子。根據(jù)《刑法》第五十條的規(guī)定，對(duì)于被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，只有故意犯罪且情節(jié)惡劣的，報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)后才會(huì)執(zhí)行死刑。一般情況下，被判處死刑緩期兩年執(zhí)行的犯罪分子并不會(huì)被執(zhí)行死刑。被判處死刑緩期兩年執(zhí)行，并不當(dāng)然會(huì)導(dǎo)致剝奪犯罪分子的生命。而如果將“一死刑”界定為“死刑立即執(zhí)行”和“死刑緩期兩年執(zhí)行”，則可能姑息和放縱犯罪分子，不利于刑法之法益保護(hù)機(jī)能的實(shí)現(xiàn)，也不利于國(guó)家禁毒工作的實(shí)施與展開。因此，毒品犯罪“一案一死刑”原則中的“一死刑”，應(yīng)當(dāng)被界定為“死刑立即執(zhí)行”。

三、“一案一死刑”原則司法適用的類型化分析

從類型化的角度看，司法實(shí)踐中“一案一死刑”原則的適用有哪些具體的存在形態(tài)和類型？對(duì)此，筆者通過(guò)裁判文書網(wǎng)以“刑事案件”“毒品”“死刑”“判決書”“高級(jí)法院”等關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索，搜集并整理了50份毒品犯罪死刑改判的判決書，包括二審改判判決書以及死刑復(fù)核駁回后改判判決書。在這50份判決書中，有16份判決書與毒品犯罪“一案一死刑”原則密切相關(guān)，詳見表1。具體而言，可以分為三類情形。第一類情形是上家、下家或同案犯更加積極主動(dòng)或被判處死刑，可將其稱之為“作用較同案犯小”的情形；第二類情形是犯罪分子與同案犯作用地位相當(dāng)，可將其稱之為“作用與同案犯相當(dāng)”的情形；第三類情形是不排除犯罪分子受人指使或不排除其他犯罪分子作用更大，可將其稱之為“同案犯情況不明”的情形。在上述三類情況下，毒品犯罪“一案一死刑”原則都得到了司法上的適用。雖然法官在說(shuō)理時(shí)并未對(duì)毒品犯罪“一案一死刑”原則加以闡述，但已將其政策精神領(lǐng)悟到判決書中。

（一）犯罪分子作用較同案犯小

第一類情形是上家、下家或同案犯更加積極主動(dòng)或被判處死刑，筆者將其稱之為“犯罪分子作用較同案犯小”，這類情形在改判事由中占比較大。（2020）皖刑終109號(hào)判決書明確指出：“本案系毒品下家積極促成交易，罪行更為突出，且已被判處死刑，故對(duì)袁某禮判處死刑，可不立即執(zhí)行?！保?020）渝刑終59號(hào)判決書指出：“鑒于與蔡某復(fù)同宗毒品交易的下家荊某某已另案被判處死刑，蔡某復(fù)涉案的毒品數(shù)量少于荊某某，且前科犯罪亦較荊某某輕，加之蔡某復(fù)有立功表現(xiàn)，故對(duì)其判處死刑，可不立即執(zhí)行。”（2019）浙刑終241號(hào)判決書指出：“由于同案犯已被判處死刑，周某略歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，可酌情從輕處罰，判處死刑可不立即執(zhí)行?！保?018）閩刑終320號(hào)判決書指出：“下家施某生在毒品交易中更為積極主動(dòng)，對(duì)促成毒品交易所發(fā)揮的作用更大，故對(duì)張某茂判處死刑，可不立即執(zhí)行。”（2017）閩刑終224號(hào)判決書指出：“陳某、吳某星積極向顏某宏求購(gòu)毒品，并為顏某宏租賃車輛以運(yùn)輸毒品，對(duì)促成毒品交易作用更大，故對(duì)顏某宏判處死刑，可不立即執(zhí)行?！保?017）浙刑終249號(hào)判決書指出：“但其在共同犯罪中相對(duì)同案犯金某作用要小，且姚某認(rèn)罪態(tài)度較好，如實(shí)供述罪行，對(duì)金某的定罪起到很大作用。據(jù)此，姚某尚不屬必須立即執(zhí)行死刑的罪犯?！保?018）浙刑終211號(hào)判決書指出：“但根據(jù)本案具體情況（同案犯積極主動(dòng)且作用突出），對(duì)其判處死刑，可不立即執(zhí)行?！保?018）粵刑終102號(hào)判決書指出：“鑒于陳某雄歸案后能如實(shí)供述自己的主要罪行，其對(duì)促成毒品交易的作用小于下家趙某武，故對(duì)其從輕處罰，可緩期二年執(zhí)行?！保?018）云刑終47號(hào)判決書指出：“鑒于上訴人楊某斌確系受他人指使參與走私、運(yùn)輸毒品，到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，具有坦白情節(jié)，且系初犯，對(duì)其可判處死刑，不必立即執(zhí)行?！保?017）豫刑終69號(hào)判決書指出：“楊某鵬、郭某文并為他人運(yùn)輸毒品提供幫助，其行為均已構(gòu)成販賣、運(yùn)輸毒品罪，均應(yīng)依法懲處。上訴人楊某鵬的上訴理由及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見部分成立，予以支持。”在上述判決書中，法官對(duì)犯罪分子犯罪行為的客觀危害性及其主觀惡性進(jìn)行衡量后，與其上家、下家、同案犯等其他犯罪分子的犯罪行為及主觀惡性進(jìn)行比較，只要該犯罪分子不是整個(gè)毒品犯罪案件中社會(huì)危害性最大的犯罪分子，那么一般情況下不會(huì)被判處死刑立即執(zhí)行。

表1 根據(jù)“一案一死刑”原則改判的16份毒品犯罪死刑判決書

（二）犯罪分子作用與同案犯相當(dāng)

第二類情形是犯罪分子與同案犯作用地位相當(dāng)，筆者將其稱之為“作用與同案犯相當(dāng)”。（2019）粵刑終230號(hào)判決書指出：“陳某佳提供毒品貨源并郵寄毒品；林某偉與買家直接商談交易毒品數(shù)量、價(jià)格并收取買家購(gòu)毒資金，二人地位作用相當(dāng)。除陳某佳及其辯護(hù)人提出陳某佳量刑偏重的理由成立外，其余理由均不成立，不予采納?！保?018）閩刑終270號(hào)判決書指出：“鑒于上訴人張某之系受他人指使販賣毒品，在共同犯罪中與同案人廖某文作用相當(dāng)，根據(jù)罪刑相適用原則，對(duì)其判處死刑，可不立即執(zhí)行?！保?017）云刑終356號(hào)判決書指出：“在本案中，上訴人馬某永和馬某為毒品共同買家，在共同犯罪中，馬某永和馬某作用相當(dāng)，綜合本案實(shí)際和上訴人馬某永、馬某及原審被告人陶某林各自所起的作用，原判定罪準(zhǔn)確，審判程序合法，但對(duì)馬某永的量刑失當(dāng)?！保?017）遼刑終311號(hào)判決書指出：“楊某與喬某林、王某生在毒品交易中作用地位相當(dāng)，故對(duì)其判處死刑，可不立即執(zhí)行?！痹诜缸锓肿优c同案犯的犯罪地位和作用相當(dāng)時(shí)，一般情況下不得同時(shí)判處兩人或兩人以上死刑。在毒品犯罪的一個(gè)案件中，在判處兩人及以上死刑時(shí)需要特別慎重。

（三）同案犯情況不明

第三類情形是不排除犯罪分子受人指使或不排除其他犯罪分子作用更大的情形，筆者將其稱之為“同案犯情況不明”。（2018）云刑終842號(hào)判決書指出：“但現(xiàn)有證據(jù)不排除代某平等人系受他人指使販毒，且代某平在二審期間能如實(shí)供認(rèn)犯罪事實(shí)，根據(jù)代某平犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依法對(duì)其判處死刑，可不立即執(zhí)行?！保?018）皖刑終25號(hào)判決書指出：“鑒于本案部分毒品未查獲（未查清圖品去向，不排除有其他犯罪者作用更大），綜合考慮張某順?lè)缸锏氖聦?shí)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，對(duì)其判處死刑，可不立即執(zhí)行?！痹谏嫌魏拖掠蔚姆缸镂床榍逯?，由于無(wú)法排除是否有其他作用更大的犯罪者，故出于人權(quán)保障的考慮，原則上應(yīng)當(dāng)避免判處犯罪分子死刑。

四、結(jié)語(yǔ)

毒品犯罪“一案一死刑”原則的規(guī)范目的，在于通過(guò)刑法教義學(xué)的解釋論路徑，在司法的層面嚴(yán)格限制毒品犯罪死刑的適用，從而實(shí)現(xiàn)“少殺、慎殺”的基本理念。毒品犯罪“一案一死刑”原則立足于刑法的人權(quán)保障機(jī)能，力圖實(shí)現(xiàn)人權(quán)保障與法益保護(hù)機(jī)能的衡平。首先，毒品犯罪“一案一死刑”原則的立足點(diǎn)在于保障公民的人權(quán)。我國(guó)1979年刑法體現(xiàn)和強(qiáng)化刑法的保護(hù)機(jī)能，1997年刑法顯示出我國(guó)刑法既有保護(hù)機(jī)能，也有保障機(jī)能。在懲罰犯罪與保障人權(quán)的關(guān)系上，過(guò)去的觀念是前者重于后者，如今應(yīng)該以二者并重，代替一先一后的觀念。毒品犯罪“一案一死刑”原則強(qiáng)調(diào)在一個(gè)毒品案件中，原則上只能判處一個(gè)犯罪分子死刑立即執(zhí)行。在對(duì)“一案”的解釋問(wèn)題中，強(qiáng)調(diào)解釋方法上的擴(kuò)大解釋，將更多的被告人納入其中，減少死刑判決的數(shù)量，從而貫徹刑法的謙抑性，從而保障犯罪分子的基本權(quán)利。其次，毒品犯罪“一案一死刑”原則力圖實(shí)現(xiàn)法益保護(hù)與人權(quán)保障的衡平。刑法的目的在于“懲罰犯罪，保護(hù)人民”。刑法本身存在的目的就是抑止與鎮(zhèn)壓犯罪，最大限度地保護(hù)人民的利益。謹(jǐn)慎適用刑罰當(dāng)然是一種理想，但是并不意味著越是謹(jǐn)慎發(fā)動(dòng)刑罰權(quán)，就越是能夠保護(hù)人民的權(quán)益。人權(quán)保障的機(jī)能固然重要，但刑法維護(hù)社會(huì)秩序的功能同樣處在根本性的地位。毒品犯罪的社會(huì)危害性不言而喻，在保障犯罪分子基本人權(quán)的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)更加重視保護(hù)公眾生命和身體健康以及國(guó)家毒品管理秩序的二元法益，以實(shí)現(xiàn)法益保護(hù)與人權(quán)保障的平衡。