夫妻一方擅自將夫妻共有財產(chǎn)贈與他人的案件探討

馮宏萍

（浙江浙聯(lián)律師事務(wù)所，浙江 杭州 310014）

一、妻子、丈夫、“小三”三者的訴訟主體地位如何列明

民事訴訟中，訴訟主體地位通常為原告、被告與第三人。夫妻一方擅自將夫妻共有財產(chǎn)贈與婚外情第三人的案件中，如何列明妻子、丈夫、婚外情第三人三者的訴訟地位？

筆者代理的案件中，因忠誠方（妻子）顧及與贈與方（丈夫）多年情感，并渴望與試圖挽回感情，起訴時忠誠方執(zhí)意不讓筆者將丈夫列為訴訟參與人，故訴狀中只有妻子（原告）與“小三”（被告）。后，筆者在訴訟過程中只能遵法官之意，而將贈與方（丈夫）追加為案件的第三人。

筆者認(rèn)為，從忠誠方委托起訴的訴訟策略考慮，無論贈與方是否“認(rèn)同”忠誠方起訴受贈方，都不應(yīng)將贈與方列為案件的原告，而宜將贈與方與受贈方同列明為被告，次將贈與方列為第三人。

若贈與方單獨以自己名義起訴受贈方返還贈與財產(chǎn)，單獨作為原告則將面臨被直接駁回起訴的可能。法院通常認(rèn)為該“贈與行為”有悖社會公德而無效，而給付原因系維持不正當(dāng)?shù)哪信P(guān)系，故贈與方不得請求返還，并以構(gòu)成“不法原因”給付為由駁回贈與方的請求；也有部分法院認(rèn)為法律不予保護(hù)違背社會公德的贈與行為，并以不屬于法院受理民事訴訟的范圍為由駁回起訴。除此之外，一旦贈與方作為單獨原告起訴被駁回后，甚至還可能導(dǎo)致日后忠誠方再起訴時被駁回的風(fēng)險。

若贈與方與忠誠方共同作為原告起訴受贈方返還贈與財產(chǎn)，較易使裁判者產(chǎn)生贈與方未付出任何代價而獲得“性利益”，導(dǎo)致裁判者為“懲戒”贈與方，而不利于實現(xiàn)全額返還贈與財產(chǎn)的訴請。

將贈與方列為第三人還是列為被告，本無太大區(qū)別。但為使裁判者獲得保護(hù)忠誠方“受害者”的感情傾向，以及案件管轄地的考慮（“小三”可能是外地戶籍），適宜將贈與方列為被告，而不是第三人。

筆者認(rèn)為，贈與方在訴訟參與中的態(tài)度，一定程度上會影響裁判者的立場。如想最大利益索回贈與財產(chǎn)，須讓裁判者產(chǎn)生忠誠方的財產(chǎn)權(quán)益遭受了二人的共同侵害的傾向立場，較易使裁判者向忠誠方伸出“援手”。否則，一旦讓裁判者產(chǎn)生受贈方的貞操利益遭受損害的疑慮，同樣將導(dǎo)致裁判者為“懲戒”贈與方，而不利于實現(xiàn)全額返還贈與財產(chǎn)。

二、忠誠方的訴權(quán)受婚姻關(guān)系存續(xù)與否的影響

隨著訴訟推進(jìn)，忠誠方的感情和心理復(fù)雜變化，筆者代理的案件尤為明顯。忠誠方從訴訟初期執(zhí)意不將丈夫列為訴訟參與人，到訴訟中期主動要求筆者另行啟動與丈夫的離婚訴訟［1］。顯然，守住財產(chǎn)最切實。筆者代理的離婚訴訟中，忠誠方放棄了部分財產(chǎn)終調(diào)解結(jié)案，以最快的速度解除了雙方之間的婚姻。

當(dāng)婚姻關(guān)系解除后，忠誠方不再是妻子，而是原配、前妻，其能否作為原告繼續(xù)向“小三”索回財產(chǎn)？是否有權(quán)向“小三”主張全額索回贈與財產(chǎn)？對于此，審理筆者代理案件的法官最初也有疑慮，認(rèn)為訴訟策略錯誤，離婚訴訟不應(yīng)當(dāng)在贈與案未結(jié)束時啟動，會影響贈與案的審理，甚至認(rèn)為離婚后只能享有一半贈與財產(chǎn)的訴權(quán)，等等。其實離婚訴訟啟動系筆者委托人心灰意冷無奈之舉，面對贈與案審理期限無法確定，面對無法挽回丈夫，有名無實的婚姻已無繼續(xù)的意義。經(jīng)分析后，筆者認(rèn)為離婚訴訟的啟動對贈與案件影響甚微，遂在贈與案件未結(jié)案前啟動了離婚訴訟。

忠誠方主張返還的財產(chǎn)系婚姻存續(xù)期間的夫妻共同財產(chǎn)，是贈與方未經(jīng)忠誠方同意而擅自贈與他人的夫妻共同財產(chǎn)。夫妻共同財產(chǎn)本系不可分割的整體，在夫妻雙方未選擇其他財產(chǎn)制的情況下，夫妻對共同財產(chǎn)形成共有?；橐鲫P(guān)系存續(xù)期間內(nèi)，夫妻共同財產(chǎn)應(yīng)作為一個不可分割的整體，夫妻對全部共有財產(chǎn)不分份額地共同享有所有權(quán)。也就是說，婚姻存續(xù)期間內(nèi)夫妻雙方無法對共同財產(chǎn)劃分個人份額，在沒有重大理由時也無權(quán)請求分割共同財產(chǎn)。當(dāng)共有關(guān)系終止時，方可對共同財產(chǎn)進(jìn)行分割，確定各自份額。夫妻雙方解除婚姻關(guān)系時，該部分贈與財產(chǎn)是否分割與如何分割因現(xiàn)實情況各異，如離婚后方知婚外情，離婚時無法確定贈與財產(chǎn)的金額，等等。因此，夫妻雙方婚姻關(guān)系的解除并不意味著夫妻共同財產(chǎn)全部分割完畢。當(dāng)忠誠方知道婚外情及夫妻財產(chǎn)被贈與后，即便忠誠方與贈與方婚姻關(guān)系不再存續(xù)，忠誠方仍有權(quán)主張婚外第三人全額返還受贈的財產(chǎn)，且無須贈與方的授權(quán)或許可。

筆者還認(rèn)為，只要忠誠方與贈與方雙方并未對此贈與的財產(chǎn)進(jìn)行過分割，那么忠誠方未主動同意在贈與案件訴訟中直接與贈與方進(jìn)行分割或者自愿放棄部分財產(chǎn)訴權(quán)時，裁判者不應(yīng)越俎代庖直接在贈與案件中一同處理，而應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的選擇，并由當(dāng)事人自行選擇處理的方式，或并案處理或另案處理。

三、婚外第三人接受無效贈與后返還的范圍

關(guān)于夫妻一方非因日常生活需要而將共同財產(chǎn)無償贈與他人的行為定性，立法雖無明文規(guī)定，但不難作出司法評判［2］。此類行為不僅違背了婚姻制度，有悖于夫妻忠誠義務(wù)并擾亂家庭和諧；此類行為還違反了物權(quán)共有制度，配偶一方擅自處分夫妻共同財產(chǎn)，即為維系“婚外情”擅自將夫妻共同共有的財產(chǎn)無償贈與他人；此類行為還違反了公序良俗的規(guī)定，該行為影響他人夫妻關(guān)系、破壞善良風(fēng)俗。顯然，基于婚外情的贈與行為應(yīng)屬無效。而無效后，返還的財產(chǎn)如何確定？實務(wù)中，對返還財物責(zé)任的評判各有不同，并存在爭議。

返還一半的財產(chǎn)還是全部財產(chǎn)？雖然贈與案件中全額主張返還財產(chǎn)，會多支出訴訟費、律師費，且返還財產(chǎn)遲早進(jìn)行夫妻分割，筆者認(rèn)為全額主張仍并非多此一舉。全額主張返還令忠誠方在訴訟中處于主動地位，返還更多的財產(chǎn)增加了“小三”現(xiàn)實支付難度，在夫妻財產(chǎn)分割中也能占據(jù)優(yōu)勢。

贈送的小額財產(chǎn)是否計入返還范圍？實務(wù)中有處分1000元以下財產(chǎn)不需要夫妻的共同意志并判決對于1000元以下的較小金額不計算在贈與金額之內(nèi)的案例。筆者認(rèn)為，雖個案情形不一，但采取“一刀切”的簡單界定直接排除小額款項的裁判方式有待商榷?；橥馇槠陂g，男女雙方之間的“衣食住行”類消費必定存在，消費金額隨婚外情的時間推移又不斷增多，此部分的消費金額又難以舉證，造成返還困難。如再采取“一刀切”排除方式，無疑對無過錯方配偶的財產(chǎn)權(quán)是進(jìn)一步損害。因此，筆者不但認(rèn)為贈送的小額財產(chǎn)須計入返還范圍外，甚至還應(yīng)結(jié)合個案、不同地區(qū)及不同家庭收入情況，婚外情時間長短等因素，考慮對男女雙方之間的“衣食住行”類消費酌情予以返還部分。

婚外第三人轉(zhuǎn)匯“回贈”的財產(chǎn)是否可抵銷？筆者對直接予以抵銷的觀點與裁判方式持同樣否定態(tài)度。首先，抵銷是指雙方互負(fù)債務(wù)互負(fù)債權(quán)，且以合法債權(quán)債務(wù)關(guān)系為前提?；橥獾谌宿D(zhuǎn)匯“回贈”的財產(chǎn)在無正常、無合法經(jīng)濟(jì)往來的相關(guān)證明時，雙方間只有不正當(dāng)男女關(guān)系，而“回贈”款項系維持長期穩(wěn)定不正當(dāng)關(guān)系而付出的“成本”，顯然不符合抵銷的法定構(gòu)成要件，不能予以抵銷。其次，婚外第三人不具備撤銷其贈與行為的法律情形?；橥獾谌藢⑵鋫€人財產(chǎn)進(jìn)行“回贈”且已實踐，根據(jù)贈與合同之規(guī)定，沒有法定或者約定條件下則不能隨意撤回或解除，故不能予以抵銷。然后，忠誠方并非贈與款項的相對方，也非違背公序良俗的一方，根據(jù)相對性原則，婚外第三人也無權(quán)向忠誠方主張返還的款項中進(jìn)行抵扣。最后，婚外第三人惡意介入他人婚姻系過錯方，非善意方，其無權(quán)主張返還。

筆者代理案件的最終裁判結(jié)果，贈送的小額財產(chǎn)計入了返還范圍，以及全額返還財產(chǎn)而非返還一半財產(chǎn)，但裁判法官將婚外第三人轉(zhuǎn)匯“回贈”的財產(chǎn)進(jìn)行了抵減、扣除。由于筆者的委托人想早點結(jié)束“感情糾葛”，而未提出上訴，略有遺憾。筆者認(rèn)為，基于保護(hù)無過錯婚姻的合法利益及維系家庭和睦、社會穩(wěn)定的需要，應(yīng)將婚外第三人接受無效贈與后返還責(zé)任的范圍等相關(guān)問題推出統(tǒng)一評判標(biāo)準(zhǔn)，或出臺相關(guān)法律或司法解釋。

不管是為了愛情，還是為了錢，鮮有“小三”獲得真正的勝利?？梢哉f，婚外情里的雙方都沒有好下場、好結(jié)果。

文末附贈言一句，尊重別人的婚姻，尊重自己的人生，比一切都重要。