承諾金中如何分配賠償金和罰沒款

胡東輝

證監(jiān)會發(fā)布《證券期貨行政執(zhí)法當(dāng)事人承諾金管理辦法（征求意見稿）》（下稱《辦法》）公開征求意見，這是一項事關(guān)證券市場長治久安的大事。本文借證監(jiān)會公開征求意見的機(jī)會提幾點修改意見，僅供監(jiān)管部門參考。

為什么多不退少不補(bǔ)？

《辦法》第六條第二款規(guī)定：當(dāng)事人涉嫌違法行為未造成投資者損失，或者造成的投資者損失無法認(rèn)定，或者承諾金在規(guī)定期限內(nèi)賠償投資者后仍有剩余的，投?；鸸緫?yīng)按照非稅收入管理辦法及國庫集中收繳制度相關(guān)規(guī)定，及時將承諾金上繳國庫。該規(guī)定實際上是將承諾金分成了賠償金和罰沒款兩部分，因為根據(jù)《證券期貨行政執(zhí)法當(dāng)事人承諾制度實施辦法》第十四條的規(guī)定，在確定承諾金數(shù)額時，綜合考慮了可能被處以的罰款和沒收的違法所得金額，這樣賠償剩余部分就都是罰沒款，需要上繳國庫?！掇k法》第十條第一款還規(guī)定：投?；鸸臼褂贸兄Z金賠償投資者的，賠償數(shù)額原則上以投資者受到的損失為限，賠償總額不得超過涉及案件當(dāng)事人實際交納并用于賠償?shù)某兄Z金。

上述規(guī)定沒有明確說承諾金里是否分為賠償金和罰沒款，綜合起來看，可以理解為承諾金多不退，少不補(bǔ)。如果承諾金足夠賠償投資者的損失，那么剩余部分就作為罰沒款上繳國庫;如果承諾金不足以賠償投資者的實際損失，那么賠償總額就以涉案當(dāng)事人實際交納并用于賠償?shù)某兄Z金為上限。這就意味著，從涉案當(dāng)事人交納承諾金的那一刻起，就已經(jīng)一次性了斷了賠償投資者事宜了，不管所交納的承諾金是否能夠足額賠償投資者的損失，也不管涉案當(dāng)事人是否還有能力繼續(xù)履行賠償責(zé)任。

應(yīng)區(qū)分賠償金和罰沒款

上述規(guī)定存在較大的后遺癥，多不退，少不補(bǔ)，投資者的損失存在不能足額賠償?shù)目赡苄?，而承諾金如有剩余也是罰沒款。這就帶來一個問題，就是誰能準(zhǔn)確計算出承諾金的數(shù)額？涉案當(dāng)事人必然會討價還價，希望交納的承諾金越少越好，否則交出去的錢就成了潑出去的水。而監(jiān)管部門為了盡可能足額賠償投資者，并留出上繳國庫的罰沒款，當(dāng)然是希望涉案當(dāng)事人盡可能的多交納承諾金。這就需要溝通協(xié)商，而協(xié)商是容易產(chǎn)生尋租空間的，承諾金數(shù)額定得多一點或少一點，很難有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，多定一點或少定一點可能就是一念之差，但差的卻不是小錢，將來就可能出大問題。

如果要確保一定數(shù)額的罰沒款能上繳國庫，那就應(yīng)該明確將承諾金分為賠償金和罰沒款兩部分，明確賠償金部分多退少補(bǔ)，一旦賠償金不足賠償投資者損失的話，涉案當(dāng)事人還必須補(bǔ)足差額。這樣就可以基本化解涉案當(dāng)事人的疑慮，就不會在承諾金該交納多少的問題上過多糾結(jié)，反正是多退少補(bǔ)，可以減少討價還價的協(xié)商過程，既杜絕了尋租空間，也提高了行政執(zhí)法效能。更重要的是，多退少補(bǔ)原則能確保投資者的損失得到足額賠償。而上述規(guī)定相當(dāng)于是一次性賠償了斷，往往是十賠九不足。對投資者來說，得到足額賠償才是硬道理。

如何避免花錢買平安？

《辦法》第十二條第二款規(guī)定：因執(zhí)行承諾金管理使用方案而產(chǎn)生的有關(guān)費用，從承諾金中列支。該規(guī)定對有關(guān)費用的范圍和計算標(biāo)準(zhǔn)沒有具體規(guī)定，留下了不確定的伸縮空間。承諾金管理使用方案及其執(zhí)行不同于管理基金，是非營利性的，應(yīng)對管理成本嚴(yán)加控制。如果沒有明確的限制性標(biāo)準(zhǔn)，就有可能造成管理成本的不必要擴(kuò)張，比如增加過多的人力成本，費用列支項目過多等。在承諾金多不退少不補(bǔ)的情況下，管理方控制成本的積極性不高，反正剩余下來的都是上繳國庫，即使少了也是賠投資者少了，對成本控制沒有任何壓力。有鑒于此，應(yīng)該對承諾金的管理執(zhí)行費用制定明確標(biāo)準(zhǔn)，并且應(yīng)該明確費用開支的上限，不得超出。

承諾金管理辦法是在以前的和解金管理辦法的基礎(chǔ)上制定的，和解金的名稱改為承諾金，不應(yīng)該只是名稱之變，和解金給人的感覺是破財免災(zāi)，花錢買平安。要讓承諾金真正不同于和解金，只有把承諾金作為先行賠付和罰沒款的手段，這樣才能體現(xiàn)一定的懲戒作用。事實是明擺著的，如果不交納承諾金，就會被行政處罰，而交納了承諾金，就可以終止調(diào)查，這不是花錢買平安又是什么呢？所以承諾和承諾金制度要體現(xiàn)一定的懲戒性，也要列入誠信檔案。（文章僅代表作者個人觀點，不代表《紅周刊》立場。）