建筑施工合同中贈與條款的法律性質及管理措施研究

藍海

摘要：合同就是當事人或當事雙方設立和變更以及終止的民事關系協(xié)議，合同關系建立在平等關系之上，其主要由權利和義務兩要素構成，合同義務也是合同內容法中的核心問題，在建設項目招標文件中，投標人將提出捐贈和捐贈問題。一般來說，我們認為捐贈和捐贈不應在標書評估過程中獲得額外分數(shù)，否則會產生爭議和糾紛。然而，它也將存在于招標文件中，本文對施工合同中捐贈條款的法律性質和管理措施進行分析和研究。

關鍵詞：建筑施工合同;贈與條款;法律性質;管理措施

建筑施工項目的合中，著眼于合同效力和要約，將贈與和捐贈二者的本質及施行目標進行區(qū)分，進一步了解和研究關于贈與的相關法律條文，充分掌握法律性質地位和適用范圍。本文以建筑贈與項目為例，以法律性質為出發(fā)點，結合我國建筑工程項目實際情況，對其贈與條款，執(zhí)行效率以及工程質量進行簡析，并提出相應的管理措施。

一、建筑施工合同中贈與條款的法律性質

（一）合同效力的視角

中標通知書，代表招標人通過投標人要約，雙方達成合作意愿，中標通知書即招標承諾[1-2]。《合同法》 的25條規(guī)定：承諾生效時，合同才能成立，成立合同必須以諾成作為原則。通常中標通知書上的內容為中標價款金額、中標單位名稱、質量以及工期等級為實質性內容。

如果招標人已向投標人發(fā)送了中標通知，就代表著雙方都已初步簽訂協(xié)議，或者已經成功確立了合作伙伴關系。協(xié)議也將立即生效。當發(fā)布了中標通知之后，如果中標人已經退出了中標項目，該項目將在整個采購程序中構成了對履約前協(xié)議的違約，按照《合同法》的四十二條規(guī)定，合同締約過失的責任必須承擔相應的責任，《招標投標法》的四十六條規(guī)定，中標通知一旦發(fā)布，雙方的書面協(xié)議必須要在三十天內簽訂。這主要在于招標書草案內容比較復雜，所以協(xié)議的形式和實際期限都是限定的。在招標合同中，招投標即對建設項目內容的接受，所以招投標文件的發(fā)布也就代表著接受招標項目，而中標通知則是對招投標文本內容的接受，

要約條款由要約人提出來，而受要約人也必須示意承諾并接受，據此，雙方應當提出內容一致的交易合同條款，就算合同文件內容不明確，也應當符合上述規(guī)定[3-4]。該行為的承諾和要求的主體內容，通常出現(xiàn)在遷就與繼承的關系中。以一個施工合同為例，在施工合同的招標方式文本中，由施工企業(yè)雙方在標書中作出了約定：我方如果中標，將向甲方贈與價值五萬元的綠化，盡管該承諾未在合同條款中明確體現(xiàn)，但根據容納和繼承理論來說，需要將其納入要約的內容中，使其在合同中具有約束力，一方的權利和雙方的義務都可以形成，合同的建立保護雙方利益。

（二）要約的視角

要約即招標文件。招標人向投標人提交合同條件，希望雙方能夠接受[5-6]。優(yōu)先承諾為民法中有條件的法律行為之一，簡而言之，就是附加的生效條件，在未中標前其法律效力處于待定狀態(tài)，一旦中標，如果確定了條件，法律行為將馬上生效在評估報價的過程中，根據以上承諾設定附加的價格贈與條款為其中內容。而價格的約束力，又叫做價格的法律效力，是對有效價格、報價和報價人的約束力。而要約則對報價人產生了約束力。要約生效后，要約立人的活動必須立即接受要約的拘束。且要約內容不能任意變更、取消或延期。因為要約人的目的并非為了獲得要約權力，而只是在其活動上的某種制約，對義務進行的監(jiān)督。所以要約生效后，對要約具有形式和實際約束力，主要表現(xiàn)在未以下二點，其一，盡管要約形式上具備了法定約束力，但要約是不得隨時撤銷的?！逗贤?》第18條和第十九條均規(guī)定，盡管要約可撤回，但要約的解除通知必須在要約接受文件發(fā)出以前送交要約人，并規(guī)定除了不能撤銷要約的例外情況。第二，一旦要約人同意接受，則合同的效力即生效。并在理論上，它一般可以被認為受理要約的能力或者接收要約的資格。

而從實際上來講，要約的形式約束力其實也就是要約人的合同主意，在對先合同的簽訂過程中，若要約人違反合同在先，最終造成合同無法形成的不良后果，要約人責任承擔全部責任，并要承擔將締約合同造成的損失。當要約生效后，受要約人同時具有對要約人承諾要約的權利，而受要約人的承諾是否實施不會具體表現(xiàn)與合同中，因此不受約束。當受要約人一旦承諾，要約人捐贈條件則即刻生效。

（三）贈與和捐贈的視角

在建筑施工合同中，贈與和捐贈存在本質上的區(qū)別，其法律性質也完全不同，從法律角度來看，贈與是情感原因或出于其他原因，將財產直接轉給受贈者，是一種不以盈利為目的的行為，同時也是一種無私行為;而捐贈則是一種具有契約性的無償贈送行為，其行為通常是別人可以接受的。

工程招投標過程中的捐贈屬于有償捐贈，即一方將權益給予另一方，另一方將建設任務授予另一方，并指定一定的價格。有償捐贈是施工合同的任務。在沒有實現(xiàn)負擔之前。贈與行為是不存在且無效的，即有附加條件的贈與合同，是一種特殊的合同。也稱之為有條件捐贈合同，捐贈合同效力的限制，即條件限制。在這些條件生效之前，現(xiàn)在的有效性就被阻止了，所規(guī)定的條件就是后來的事實。條件生效前不存在績效有效性，條件生效后產生績效有效性，本條款可以執(zhí)行。捐贈合同成立后，雖然取決于條件，但一旦條件確定，他們的獨立性就會存在。

二、建筑施工合同中贈與條款的管理措施

（一）履約質量和期限

未履行債務有三種類型，包括延期付款、未付款和未完全付款。根據合同責任的類型，無論是延期付款還是不付款，主要侵害的是應付給債權人的付款利息和履約利益。不完全付款還包括加害付款和瑕疵付款。

無論是贈與行為還是買賣行為，從內容上來講都是給付效果，不論從建筑合同上還是從贈品的質量上，都應該由經營者來承擔此責任，而附贈行為與贈與行為存在本質上的區(qū)別，贈與的首要特點在于其無償性，在此關系中，受贈者不需承諾或履行給付對等的義務;但在附贈行為中，并非無償無條件享受贈品，而是在履行相應義務后才能獲得附贈權，比方說超市買牛奶送酸奶的活動，想獲取酸奶的前提條件就是先買牛奶，不買牛奶是無權獲取贈送的酸奶的。

（二）必須履行贈與條款

從施工合同角度來看，建筑工程和合同一旦成立，承包商必須按照建筑合同上的約定，如期保質保量地履行合同內容，將贈與物交付于甲方，在此過程中，承包商無權單方面撤銷贈與協(xié)議，如私自取消則構成違約，需承擔相應的責任。從債務關系的角度來看，付款是特定人應請求的特定行為，支付具有支付行為和支付效果的雙重含義。建設性支付義務，提供提款、擔保、其他服務和捐贈屬于次級付款義務。無論是主要付款義務還是次級付款義務，都必須履行該義務的條款，以滿足債權人的利益。因此，本合同項下的饋贈和捐贈是建設工程施工合同中的從屬義務，必須認真履行。

在建設項目的實際施工中，贈送物可能會別誤認為是投標送給對招標人的賄賂物，實際捐贈物的期限和質量同招標文件中描述有較大的出入，捐贈者可以撤銷禮物作為拒絕捐贈的理由。這種糾紛很容易產生合同糾紛，將捐贈回絕等。這一作用以本條款的性質為出發(fā)點，澄清了捐贈建議書承諾的法律地位，并規(guī)定了管理捐贈條件的措施。

參考文獻

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